时间：2023-09-13 17:05:59
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关键词：知识产权战略 知识产权法制 互补关系 互动关系 互融关系
在我国，知识产权战略是与科教兴国、人才强国、可持续发展并列的国家重要发展战略。自2008年《国家知识产权战略纲要》颁布以来，我国知识产权战略得到大力推进和深入实施，然而，在实践中还存在将知识产权战略与知识产权法制相混淆、等同或分离的误区，实施知识产权战略的作用在一定程度上还未充分发挥出来。《国民经济和社会发展第十二个五年规划纲要》明确指出，要实施知识产权战略，完善知识产权法律制度，加强知识产权的创造、运用、保护和管理，加大知识产权执法力度。为适应新形势发展的需要，进一步厘清知识产权战略与知识产权法制之间的关系，对更好地发挥我国知识产权制度的作用至关重要。
一、知识产权战略与知识产权法制的互补关系
知识产权法制强调对知识产权的确权保护，而知识产权战略强调对知识产权创造、运用、保护和管理的全面发展；由确权保护到全面发展，彼此构成了平面与立体的互补关系。
1、知识产权法制强调知识产权的确权保护
知识产权法制是保护知识产权的各类法律制度的总和。知识产权是民事主体所依法享有的支配创造性智力成果、工商业标记以及其他具有商业价值的信息并排斥他人干涉的权利。[1]知识产权权利人对知识产权享有支配的权利，知识产权属于一种对世权、支配权。我国法律对知识产权的划界实际上就是对知识产权的确权，确定将哪些客体纳入知识产权保护的体系之中。知识产权法制通过有效地调整因确认知识产权归属、知识产权内容公开、授予知识产权权利人独占、许可或转让等权利而产生的各种社会关系，实现对知识产权的保护，知识产权法通过确认智力成果权，明确了智力成果的社会价值和经济价值，从而激发智力劳动创造者的创造热情，促进科技进步，使知识产权能够更好地服务于经济社会的发展。
2、知识产权战略强调知识产权的全面发展
知识产权战略是指知识产权权利主体为充分维护自身的合法权益，获得增创竞争优势并扼制竞争对手，掌控知识产权创造、运用、保护和管理等综合手段，谋求实现最佳社会经济效益的具有深层次、全局性、竞争性、对抗性的方略和举措。知识产权战略为知识产权创造、运用、保护和管理的全面发展指明了方向，彻底改变了以往法制对知识产权单一保护的状况；知识产权战略以优化创新资源配置为核心，注重全面提升我国知识产权创造、运用、保护、管理的综合能力；知识产权战略针对所面临的形势及其竞争目标，引领创新主体以全面筹划和掌控知识产权的创造、运用、保护和管理的综合手段来参与竞争，从而赢得战略发展的主动权。相对于知识产权法制而言，知识产权战略实质上是对如何有效实施知识产权法制的总体谋划，它突出了知识产权全面发展的战略运筹。
3、法制与战略构成了平面与立体的互补关系
从党的十六大提出“完善知识产权保护制度”到党的十七大明确要求“实施知识产权战略”，我国的知识产权工作实现了从单纯强调“保护”到促进知识产权创造、运用、保护、管理全面协调和科学发展的新跨越。知识产权法制侧重于对实现知识产权确权的切实保护，而知识产权战略侧重于对实现知识产权创造、运用、保护和管理战略目标的总体推进，为知识产权法制保护的有效实施指明了方向，弥补了知识产权法制在知识产权转化运用再创造方面的不足。因此，知识产权法制确权保护是实施并实现知识产权战略的基础和支撑，知识产权战略是知识产权法制的航标，发挥着引领知识产权法制不断健全与完善的作用，两者相辅相成、互为支撑、系统推进，拓展了知识产权保护的发展方向。知识产权战略对知识产权创造、运用、保护、管理全方位的运筹，涵盖了知识产权从创造到其运用价值实现的全过程，构成了知识产权立体式发展的体系，是对处于平面(基础)层面的单一法制保护的有效拓展延伸。知识产权法制与战略构成的平面与立体的互补关系，对提升知识产权价值具有举足轻重的作用。
二、知识产权战略与知识产权法制的互动关系
知识产权法制强调对知识产权的维权保护，而知识产权战略强调对知识产权攻防竞争的战略谋划；维权保护是手段，攻防竞争是目标，彼此构成了保护与竞争的互动关系。
1、知识产权法制强调知识产权的维权保护
知识产权法制在强调对知识产权确权保护的基础上，进一步强调对知识产权的维权保护。所谓知识产权维权保护是指依照国家制定并颁布实施的知识产权法律、法规和政策，对自然人、法人或其他组织在知识产权创造、运用、保护和管理过程中所产生的各种社会关系进行调整，是将法律与制度结合起来对知识产权进行保护的一种手段。知识产权执法是对知识产权维权保护的有效手段，而知识产权的执法权限和执法手段需要知识产权法律赋予。法制对知识产权的维权保护是加速知识产权运用的基础和支撑，如只有有效阻止和打击商标侵权、专利侵权、著作权侵权和假冒伪劣知识产权产品的行为，才能规范市场秩序和鼓励创新，才能更好地实现知识产权的社会经济价值，才能更好地促进知识产权的再创造和可持续发展。知识产权法制强调的维权保护正是激励知识产权由创造走向运用的保障，知识产权维权保护使知识产权权利人的地位得以巩固、使知识产权的运用价值得以实现，从而激励人们致力于创新、创造，支撑知识产权可持续发展，从而使知识产权能够更好地服务于经济社会的发展。
2、知识产权战略强调知识产权的攻防竞争
知识产权攻防竞争是指权利主体以知识产权竞争为核心目标，进行全局性竞争谋划，以对抗竞争对手并赢得竞争优势的一种策略。知识产权维权保护的根本目的在于推进知识产权运用，知识产权战略是以知识产权防御策略和进攻策略为核心切入点的知识产权维权，从而最大限度地促进知识产权创造与运用，发挥知识产权财富资源的作用。如在国际经贸中通过主动运筹知识产权对技术的垄断与反垄断、知识产权对市场的控制与反控制、知识产权对贸易的限制与反限制等一系列策略和举措，把知识产权特别是核心知识产权提升到引领和驾驭现代经济发展的新高地，充分体现出知识产权的独特优势和市场价值，进而成为抢占技术制高点和市场制高点的核心竞争力。为达到有效维护知识产权并赢得竞争优势的目的，知识产权攻防竞争通常是一种交叉结合、协同推进的策略。权利主体通过知识产权进攻策略拓展自身合法的知识产权保护范围，对竞争对手加以制约或设置壁垒，实现以自主知识产权、自主品牌或自主标准长期占领市场，实现获取更大的经济利益的目的；同时，通过知识产权防御策略建立坚固的防线，防御竞争对手采用知识产权进攻或反进攻手段所形成的限制。
3、法制与战略构成了保护与竞争的互动关系
知识产权法制是通过维权保护手段来保障知识产权权利人的利益，有利于激励创造，促进知识产权制度的可持续发展。但毕竟单一的维权保护手段还不足以对知识产权运用产生强大的推动作用，特别是在经济全球化深入发展的背景下，如果知识产权权利人还仅仅停留在满足于静态的维权保护手段，则无法取得国际市场竞争的制高点。而知识产权战略则是在知识产权维权保护手段的基础上，前瞻性地运筹知识产权攻防竞争的策略来加速对知识产权的转化运用，并赢得竞争优势，发挥知识产权在国际市场竞争中的核心作用。实践表明，知识产权运用是自主创新的落脚点、知识产权创造的主要目的和实现知识产权价值的重要途径，如果不能对知识产权有效运用，知识产权的创造和保护也就失去了意义。从这个意义上来说，知识产权法制是维权保护的基础，知识产权战略是知识产权维权保护的拓展延伸，更是深层次的维权保护手段。因此，建立一个知识产权法制保护与知识产权战略运筹协同推进的互动体系，将是知识产权维权保护实现战无不胜、攻无不克的战略之策。
三、知识产权战略与知识产权法制的互融关系
知识产权法制强调对知识产权的规范管理，而知识产权战略强调对知识产权的系统运筹；规范管理是系统运筹的前提和必要条件，彼此构成了互融关系。
1、知识产权法制强调知识产权的规范管理
知识产权规范管理是指根据我国知识产权法制的规定，对知识产权立法、执法、司法等制度的全面实施和健全完善，所开展的规划、组织、协调和控制等一系列活动。知识产权规范管理是知识产权确权和维权的有效保证。知识产权法制强调知识产权的规范管理，其侧重点是在制度层面上对知识产权工作的把握，为知识产权工作的有序开展提供良好的法制环境，满足知识产权确权和维权对法律的需求。笔者认为，知识产权规范管理不仅是健全完善知识产权法制的显著标志，而且更重要的是对属于国家战略性资源的知识产权宝贵财富的最大的发崛和集聚，对发展知识经济和建设创新型国家有着极其重要的战略意义。
2、知识产权战略强调知识产权的系统运筹
知识产权的系统运筹是指根据国家知识产权战略部署，在知识产权规范管理的基础上，全方位推进知识产权创造、运用、保护和管理，所开展的以知识产权攻防策略为主导的一系列活动。当今，国家核心竞争力越来越表现为对智力资源和智慧成果的培育、配置、调控和运作，表现为对知识产权的拥有、运用能力。知识产权战略以激励创造为基础、有效运用为目的，依法对知识产权进行系统运筹。知识产权的系统运筹遵循市场规律，通过知识产权战略实施，建立有序、规范的知识产权竞争机制，使知识产权在市场竞争中的核心作用充分发挥出来，实现知识产权效能的最大化，进而提高知识产权经营者的市场竞争力。
3、法制与战略构成了管理与运筹的互融关系
从知识产权法制到知识产权战略的拓展，使得知识产权管理由静态管理向动态管理、被动管理向主动管理、平面管理向立体管理的转变，从而实现对知识产权资源由规范管理向系统运筹的提升，这是知识产权效能得以最大发挥的关键所在。在这一转变和提升的过程中，知识产权规范管理是知识产权系统运筹的前提和必要条件。只有对知识产权进行规范管理，才能为知识产权系统运筹提供良好的法制环境；只有不断健全和完善知识产权规范管理制度，才能为知识产权系统运筹提供强大的竞争力。知识产权系统运筹需要掌握国际市场动态和遵循国际知识产权保护规则，才能以更深层次的策略来促进知识产权运用。因此，知识产权规范管理与其系统运筹形成了相互融合、协同提升和可持续发展的紧密关系。
关键词：案例教学；案例编排；法律适用
一、知识产权法学案例教学的必要性和体系梳理
学生们的学习惰性与目前高校中的功利主义有直接的关系，对此，有学者指出：“这种功利主义学习存在的根本原因在于坚持反映论知识观，将知识视为对客观世界正确反映的绝对真理，学习变成了无媒介的人脑被动反映过程，学习活动被贬为以观念为对象的大脑细胞突触联结。”[1]但通过知识产权法学课程的改进，能够克服这一现象。案例教学是课程改进的重要选项，使学生学习由被动向主动转变。但案例教学一直是目前知识产权法学教学的短板。由于受传统知识产权法学教育观念的影响，很多同学在学习知识产权法学的过程中，特别注重记忆甚至是死记硬背。不可否认，记忆在知识产权法学课程的学习中是最为基础的，但如果仅仅停留在记忆层面上，不仅是学生们的悲哀，更是整个知识产权法学教育的悲哀。记忆属于最低层面上的东西，在记忆的基础上，如何运用记忆的知识并在记忆的知识基础之上进行独立思考并进行应用，是衡量教学效果成败的关键。对此，王泽鉴先生认为：“法学教育不仅要传授法学知识，而且还要担负起培养掌握各类法律技能、实际胜任法律工作的法律人的重任。”[2]理论法学和应用法学属于法学体系的两大分类，案例教学主要针对应用法学而言。知识产权法学属于应用法学，是法学专业的核心课程之一。随着国家知识产权战略的实施，知识产权法学课程在高校法学本科专业课程体系中的地位越来越重要。有学者认为：“法学教学应当紧密联系立法和司法实践，以培养学生分析问题和解决问题的能力。”[3]这种认识本身不存在问题，但应用法学涉及的部门法众多，如果整体打包而不考虑不同部门法的属性，机械地联系立法和司法实践，可能会出现事倍功半的结果。因此，总结不同部门法案例教学的学科特点和案例编排至关重要。在这个背景之下，笔者选择应用法学的知识产权法学这个部门法，针对性地研究知识产权法学案例教学的学科特点与案例编排。
二、知识产权法学案例教学的学科特点
就知识产权法学案例教学的学科特点来讲，其取决于知识产权法自身的特点，与其他部门法有很大的区别，呈现出明显的异质性。一般认为，知识产权法具有公法性、国际性、分散性、易变性。在这个基础之上，知识产权法学案例教学的学科特点也呈现出以下几个方面。
（一）知识产权法学案例教学跨越了公法和私法
知识产权案例教学虽然立足私法，但仍然有大量的公法性质的案例需要面对和解决。例如，《著作权法》第47条和第48条分别规定了著作权侵权行为及其应该承担的责任。其中第47条规定的著作权侵权行为仅仅承担民事责任，第48条规定的著作权侵权行为如果同时侵害了社会公共利益，在承担民事责任的同时，可能还会承担行政责任甚至刑事责任。由此，在案例选择、分析上，必须要求学生们已经学习过民法和行政法，具有相应的法律知识。这样才能保证知识产权案例法律关系分析的完整性。否则，很难准确、全面地把握案例。
（二）知识产权法学案例教学跨越了国内法
很多典型的知识产权案例具有国际背景。这个国际背景不仅仅体现为当事人的涉外性，更体现出的是法律规则本身的国际性和案例处理的国际性。如果还是抱着国内法的思维去分析知识产权案例，无疑会落入井底之蛙、鼠目寸光的境地。在这个基础上开展的知识产权案例教学，不可能是真正意义上的能够解决实际问题的案例教学。
（三）知识产权法学案例教学应结合主讲教师的特长有所进有所退
传统的知识产权法包括《著作权法》《商标法》《专利法》，就基于这些传统的知识产权法来讲，主讲教师也是有所偏重的。有的主讲教师《著作权法》研究得比较透，著作颇丰；而有的主讲教师可能《商标法》研究得比较透，对《商标法》轻车熟路。我们很难找到一个任课老师在这三个领域均做得十分出色。之所以这样，就在于知识产权法有分散性特点。虽然我们可以从这三个法当中提炼出知识产权法的一些共性，例如智力成果的创造性、权利客体的无体无形性等。但这三个法更多的是个性而不是共性，这就需要主讲教师结合自己的特长有所进有所退。
（四）知识产权法学案例教学要注意案例的时效性
知识产权法相对于其他有关部门法来讲，法律修改相当频繁。专利法至今已经修改了四次，商标法也修改了四次，著作权法修改了两次，现在仍在酝酿对专利法和著作权法进行修改。我们进行知识产权案例教学的时候一定要结合新修订的规则对案例进行分析适用，而不能仅仅套用该案例的当初判决结果。否则，对学生的学习是相当有害的，还不如不进行这样的案例教学。例如商标法修改后增加了在先使用权人在原有商标使用范围内的在先使用权，这就意味着分析此类案例必须依据新的规则，而不能因循守旧、误人子弟。
三、知识产权法学案例教学中的案例编排
主讲教师选择适当的案例之后，应该对案例进行相应的编排。这种编排既包括对案例的归纳总结，使案例描述本身简洁，增强可读性；也包括对案例争议点的归纳和对法律规则和理论知识的总结。之后，形成一个完整的案例教学框架。在进行案例编排的过程中，应注意以下几点。
（一）提炼案情必须忠实于案件事实本身
知识产权法学案例教学是法律适用的过程，而不是事实认定的过程。我国沿袭大陆法系传统的案例教学模式，事实认定、证据收集一般不会在案例教学中予以体现。编排案情的过程中如果事实认定有争议，根据一般举证规则即谁主张、谁举证，应该把法院最终认定的事实体现出来，不应该在案例当中体现出事实争议。此外，案情的提炼应去粗取精，在尊重案情事实的基础上，尽量用简洁的语言概括案情，能短不长，只要能把案例教学涉及的法律关系描述清楚，就没有必要在提炼案情的过程中花费太多的篇幅。对此，有学者指出：“要使案例教学能被学生广泛接受，教师所用的素材和论据必须既要具备真实性和可靠性，又要具备相关性和令人信服性。”[4]
（二）准确归纳案件的争议焦点
当事人就知识产权纠纷向法院提起诉讼，这意味着他们之间的权利诉求存在极大的争议，既然有争议的存在，就必须准确提炼出争议。争议焦点的归纳应围绕法律适用进行，如前所述，如涉及事实认定，则应该回避，直接得出法院认定的事实，千万不要把事实争议归纳为争议焦点并让学生进行讨论。因为在证据缺失或信息不对称的前提下，让学生讨论事实争议，不仅该争议无法解决，而且徒增精力之耗费。可能有人会说可以进行事实推理，进而在事实推理的基础上找到一个符合逻辑的事实结果。我们认为这样的看法是有待商榷的。事实推理在事实认定中确实相当重要，但作为一种技巧，这不是作为实体法的知识产权法所能解决的，应该在法律逻辑学等课程中进行学习。
关键词：“知识产权法学”；案例教学法；教学目的；教师角色；教学环节；教学手段
一、在“知识产权法学”中引入案例教学的必要性
（一）知识产权法课程特点
与其他法学课程相比，“知识产权法学”出现的时间较短，同时，也具有突出的综合性及学科交叉性，给这门课程的教育赋予了一定的特点。深入认识和把握这些特点，是改进教学效果的逻辑前提。其一，理论深刻。相对于民法、经济法、刑法、行政法等学科来说，“知识产权法学”还属于新兴学科，条文规定较为抽象，涉及到的理论也较为深奥。其二，内容繁杂。从内容构成的角度来看，知识产权法涉及多个方面，授权方式各有不同，相互之间的逻辑关系不够紧凑，体系性较差，理解起来也较为困难。从实践操作的角度来看，“知识产权法学”同时涉及到了实体法和程序法两个层面，与民事诉讼、刑事诉讼、行政复议甚至刑法的关系都较为密切〔1〕。并且“知识产权法学”的法律条文一直处于变动过程之中。其三，专业性突出。智力成果或知识产品构成知识产权的客体，这种创造性智力劳动结晶使知识产权问题的专业性非常突出，在教学中通常会涉及到许多专业性技术专用语。
（二）在“知识产权法学”中引入案例教学的迫切性
“知识产权法学”有关理论知识只有通过实践才能体现其价值，脱离了实践的知识产权法是孤立的、不完备的。同时，实践中不断出现的知识产权案例也能推动相关理论研究趋于成熟。只有通过案例教学，才能够使学生对受理、审理、判决和执行等司法程序形成体系化的、程序化的思考。通过对案例中权利义务关系的深刻剖析，可以深化学生对法律问题的理性认知，还可以通过教师的点拨升华，使案例教学产生植根于现实而又高于具体案例的启发价值。
二、“知识产权法学”案例教学存在的现实问题
就目前我国高校的现实情况来看，“知识产权法学”开展起步较晚，案例教学法的引入还不够深入和细致，存在着一系列现实问题。
（一）教学案例选择不够合理
作为高校教师，沉重的教学及科研任务导致法学教师往往缺乏参加知识产权一线法律实践的机会。在甄选案例时，态度通常较为随意，缺乏目的性与针对性，案例选取不当、时间陈旧、代表性差的情况屡见不鲜。对于案件的关键环节，教师通常缺乏实质性了解，只能语焉不详地一语带过。由于教学案例选取不够合理，也缺少法律实战感，影响了案例教学法在知识产权法课堂上的功能发挥。教育学家莫雷奥苏伯尔曾经指出，在应用案例教学的过程中，应当充分考虑“关联性”原则。换言之，不仅要注意所选案例的典型性、代表性，同时也要照顾到学生的知识结构与社会经验。目前，知识产权法教师在知识产权案例选择上通常存在时间滞后、代表性不足等问题，影响了案例教学法在“知识产权法学”课堂上的功能发挥。
（二）案例教学设施和手段落后
根据美国、德国、日本等发达国家法学案例教学法的经验，案例教学需要计算机网络、判决书、案件MEMO等丰富的硬件资源支持。在我国高校“知识产权法学”课堂上，教师所应用的案例资源往往仅仅是文本案例，这对教学目标的实现构成了一定程度的制约。同时，这也会弱化师生互动的作用。只有良好的师生互动，才能有效发挥案例教学法的作用。在我国多数高校的“知识产权法学”案例教学课堂上，案情设计、关键问题的提出、理论渊源分析及结论的达成主要依靠教师的指引，学生通常只是被动配合。学生无法深度参与的案例教学只能成为教师的“独角戏”，无法借此培养用法学方法分析问题和解决问题的能力。此外，在我国多数高校的“知识产权法学”案例教学课堂上，教师的案例分析通常局限于对法律文本的阐释和对判决书材料的解析，对案例背后的信息和证据把握程度不高，对司法裁判过程和理由的科学评价更是无暇兼顾。而纵观耶鲁、伯克利等法学教育重镇则高度重视在“知识产权法学”案例教学中贯彻“法律适用的逻辑和论证结构”的评价，这有利于引导学生进行法律的解释和法理依据的追问。通过进一步引入更有效的“比较式”教学手段，学生可以对不同国家地区、不同性质的知识产权案例进行异同分析，进入“比较法的案例研究”的境地。
（三）学生投入不足
根据教学经验，笔者发现，相当比例的法律专业学生缺乏主动性和创造性，很少全身心地投入到“知识产权法学”案例教学过程中去，对案例的课前预习也缺乏必要的关注。由于学力、经验、积极性等因素的限制，他们很难以当事人的角度来对案例进行法律认知，也很难以同理心去体会当事人的压力感、挫败感与成就感。多数情况下，学生都被动地跟随教师的引导来进行思考，不能以案例中的法律事实及相关理论知识为依据形成独立的、坚实的结论。根据法学教育的国际经验，法学案例教学不仅需要过往认知经验的复现，更需要学生通过主动参与来进行“知识建构”。就法律知识而言，学生在案例教学上的投入不仅会造成“存量”的不足，更会制约“增量”的改进。
（四）案例教学的滥用
案例教学在“知识产权法学”教学活动中的作用不容忽视，但也绝不能过度夸大。在现实中，如果为了工作方便，任意放大案例教学在课堂上的比重，甚至出现用整节课讲案例的情况〔2〕，就会使教学活动走向另一个极端，忽视了知识产权法律知识体系的严谨性和完备性，也必然影响整体教学效率。
三、“知识产权法学”案例教学法开展的具体策略
（一）准确进行教学目的定位
在运用“知识产权法学”案例教学法之前，要根据法律教学改革的本质要求准确进行教学目的定位，明确人才培养与课程设计的方向，合理设置案例教学在知识产权法课堂上所占的比重，不能“为了案例而案例”。首先，要让学生“知其然”，即通过相关案例大体上把握知识产权法的知识体系、法学原理、法律基础及相关法律规定。其次，要让学生“知其所以然”，通过案例认识知识产权法律规定背后的法律规律。再则，要让学生能够学以致用，即通过案例来形成法律思维，研究、分析和解决这一领域里的实践问题。最后，要通过案例教学来引导学生形成和完善个性化的法律认识与法律思想。
（二）科学选择和编排知识产权案例
有必要从以下几个特征入手选择“知识产权法学”的教学案例。（1）典型性。建议从国际国内范围内选取体量精当、代表性和启发性强的知识产权案例。（2）时效性。建议选择最近发生的一手案例，避免用陈旧的案例造成学生的“审美疲劳”。例如，这一两年来的索尼侵犯西电捷通无线通信SEP知识产权案、华为起诉三星侵犯知识产权案等。（3）针对性。建议充分考虑学生的知识水平，从知识产权法律难点、热点和盲区等角度入手进行案例选取。（4）系统性。通过国际国内两个方面的案例组织编排，让学生了解这一领域的系统法律规定，帮助他们实现举一反三和融会贯通。有条件的学校可以组织双语教学，同时，注意比较分析中外知识产权法律制度的异同点并保持对最新研究动态的关注〔3〕。（5）疑难性。选取的案例应该具有一定的难度，能有效引发学生的深度思考，为其提供立体化的思维空间，激发他们深度参与到知识产权法的教学过程中来。法律教育工作者应当是一批年富力强、法律理论功底深厚、实践经验突出的师资队伍。这就要求我们不定期地从法官、检察官、律师等法律从业者那里汲取经验，选取经典案例打造知识产权法案例库，并定期进行必要的案例更新。
（三）转换教师角色
在案例教学法开展过程中，教师必须完成从“主讲人”向“组织引导者”的角色转变，尊重学生在教学活动中的主体地位，由“案例介绍要点分析点评”改为“案例呈现启发思考小组讨论评价反馈”，引导学生进行自主思考，推动教学相长。为了更好地扮演“组织引导者”角色，教师需要从多方面努力。首先，要注重教学资源的整合，想方设法协调教学资源，提高案例教学的硬件投入水平，利用多媒体、网络、教育软件等辅助工具改进教学效果。其次，以网络主页、论坛、博客、QQ群、空间、微信群打造信息化的知识产权案例教学平台，组织学生进行案例的预习、讨论、总结〔3〕。最后，教师还要建立案例教学的成绩考核标准，鼓励学生发表自己的见解。
（四）优化教学环节设计
在“知识产权法学”案例教学的环节设计上，可以根据具体情况进行安排。一般而言，可以设置“案例背景介绍教师提出引导性问题组织分组讨论小组代表发言教师总结点评布置课后作业”等类似流程来进行。例如，在“华为起诉三星侵犯知识产权案”的案例教学中，可以进行以下环节设置。教学环节一：教师提供关于知识产权案例的基本信息，帮助学生尽快掌握整体案情案例背景介绍：2016年5月25日，华为公司宣布，在美国和中国同时提起针对三星公司知识产权侵权行为的诉讼。2016年6月，华为再度将三星起诉至泉州中院。2016年7月，三星进行了强势回击，在多地提出了针对华为公司的专利侵权诉讼。2017年4月份，泉州中院做出一审判决，认定三星存在专利侵权。2017年9月30日，国家知识产权局专利复审委员会了8份关于三星专利无效宣告的复审决定。2017年12月，福建省高院经审理做出二审终审判决。教学环节二：教师进行引导提问华为起诉三星侵犯知识产权案涉及多个知识产权方面的知识点：标准专利、专利、核心专利有什么区别？如何认识专利权的归属？专利侵权有哪几种行为？这些知识点之间存在密切联系，共同构成知识产权理论体系。如果学生能够就这些问题进行系统性的思考和分析，对“知识产权法学”的理解程度和掌握程度都会有较大的提高。针对华为起诉三星侵犯知识产权案，教师可以设计出很多引导性问题：华为为什么要在中国和美国两个地方提起上诉？华为上诉的目的是什么？三星采取了哪些反诉讼措施？这一案件背后的法理何在？中国对知识产权侵权行为的惩罚力度是否存在不足？教学环节三：组织分组讨论根据班级人数将学生划分为若干个6~8人的小组，每一组推选一名组长来引导小组成员围绕案例进行深入讨论。教师可以适度参与，引导学生掌握案情细节、把握案件重点难点。这一环节，其实是培养学生具备法律论证推理能力的过程。教学环节四：小组代表发言教师可以让每个小组派出一名代表来对该组的分析过程及结论进行陈述。在陈述过程中，有疑问的同学可以当场质疑。这种做法是将小组讨论的范围扩大到全班，实现深层次的交流、讨论以及辩论。在教学实践中发现，这一环节最受学生欢迎。教学环节五：教师总结点评在这一环节，教师对学生的分析思路、方法和结果进行总结，并对学生的表现进行评价。对于那些思路清晰、方法运用得当、表达能力突出的学生，要不吝表扬；对于那些思路模糊、方法不当、表达能力有所欠缺的学生，也要适当进行鼓励，以增强学生的信心和兴趣。此外，教师应当对案例结论的形成过程进行精准的解析，让学生充分了解背后的法律思维过程。教学环节六：布置课后作业在这一环节，教师可以给学生留下与案例有关的课后作业，如撰写案例分析报告、草拟知识产权侵权诉讼书等，使学生在课堂上学到的内容能够得到有效巩固。
关键词：知识产权法；情感因素；教学改革
前言
知识产权法学在整个法学教育中起着越来越重要的作用。随着科学技术的不断发展和社会对知识创新型人才的需求，知识产权法必将会受到越来越多的同仁们的重视，而且学生也会从以前被动的“让他学”变为主动的“我要学”。笔者多年来一直从事知识产权法的教学工作，始终认为爱的教育应贯穿教学全程，情感因素在知识产权法的教学过程中至关重要。如何真正做到知识产权法的教学改革与师者爱的情感因素的有机结合，真正达到知识产权法的教学目标，是笔者孜孜以求所要努力做到的。
一、知识产权法的教学目的要求融入师者的情感因素
知识产权法的教学目的有三个：一是向学生传授知识产权法的法律知识；二是通过知识产权法的学习培养学生创新的理念；三是为社会输送合格的知识产权法专业人才。实现知识产权法的教学目的是每个师者的责任。为此，师者要爱学生，尊重学生，要与学生共同学习。笔者一直牢记孟子对自己学生的一种定位，孟子日：“择贤才而教之天下之乐事。”一名称职的老师任何时候都不能低估自己的学生，要将其置于“贤才”的位置而后教之，这不仅是尊重学生的人格，同时也是提高自身综合素质的过程。当老师带着对学生的无限爱意去讲授一门课的时候，师者的精神是饱满的，身心是愉快的，同时教师的这种情感会感染学生，结合知识产权法的教学，笔者深有体会。知识产权法是指国家制定或者认可的，调整因知识产权在取得、使用和转让过程中所形成的各种社会关系的法律规范的总称。知识产权法博大精深，纯理论的知识产权法的讲授比较枯燥，而单纯运用“黑板+粉笔+讲授”的传统教学方法讲述知识产权法已经满足不了学生日益增长的对知识的渴求，学生天天接受最新的资讯，如果老师还是以前的纸式“教案”，一味的满堂灌，课堂上就难免会出现打磕睡、看闲书、自己做自己的事情而不听老师讲课的情况。如果老师是个情商很高的师者，就一定会将情感因素融入教学中，不断与时俱进，进行教学手段的创新，让学生在轻松快乐中学习，让学生感到学习是一种快乐的事情而不是件痛苦的事情，学会快乐学习。这样的讲授可以有效地实现知识产权法的教学目的。
二、融入情感因素的知识产权法教学应注意的问题
(一)师者要真正起到“传道授业解惑”的作用
一个学生认可的老师，都有自己谦逊的一面。“要给学生一碗水，老师自己必须要有一桶水”才行，这就要求“打铁还需自身硬”，要不断加强老师的自身修养，而老师不断创新的过程实际上是老师自我完善、加强自身修养的过程。例如：一份精良的多媒体教学课件的制作过程就是一个老师再学习的过程。例如：笔者在制作“专利的申请原则”课件时，为了首先就能抓住学生的眼球，导人时笔者准备自己做一个Flash动画，就“先申请原则”还需要一个超级链接的案例，将声音、画面、文字等诸多因素制成精美的课件，由于自己的计算机知识并不过硬，笔者耗费了大量时间向讲授计算机课程的老师请教，随后，自己又花了大量的时间做了五个演示图表，又在网上找了多幅图片插入课件之中。整个制作过程结束之后，笔者估算了一下，除去请其他老师帮忙制作Flash动画之外，大致用去了将近三个小时的时间，这是传统备课时间的两倍。但是笔者通过制作大量的课件，使自身的修养得到了提高。
(二)注意激发学生的学习兴趣
实际上我们每一个学生都是很优秀的，当老师付出自己的全部热情尽心尽责地讲授课程时，他们是能够感受老师浓浓的爱的。“没有不好的学生，只有不好的教育”，当情感因素融人教学时，就会激发学生的学习兴趣，使学生主动学习，成为学习的主人。当学生由被动的“让他学”变为主动的“我要学”时，学生就真正成了主动学习的主体。做学习的主人是大学教学的必然结果。
从教与学的关系来看，“教是为了不教”，“教是为了会学。”同时，这种情感学习法会使学生终身受益，使他们形成一个比较健全的人格。教学方法是教师为完成教学任务所采用的手段。情感教学仅仅是一种辅助教学手段，它并不排斥其他的教学手段，教学中完全可以和其他的教学手段搭配使用，比如在知识产权法教学中采用讨论法、探究法、启发法等等教学方法，这样，教学效果就能得到最大限度的体现，课堂教学也能得到深化和升华。
(三)注意拓宽学生的知识面，提高教学效率
心理学实验证实：人类获取的信息83％来自视觉，11％来自听觉，这两个加起来就有94％。融人情感因素的知识产权法教学，老师的音容笑貌、语言表达、肢体动作等都有利于增强学生视觉听觉的感官效应，这样有助于学生学到更多更广的知识。爱学生的老师就会想尽一切办法，让有限的课堂变成无限接受知识的平台，让学生在有限的时间里最大限度地获取知识。譬如笔者在讲授“两个不同的申请人同一天提出注册商标申请和专利申请的处理方式有什么样不同”这一问题时，笔者就借用多媒体作成超级链接，在讲专利申请的原则时用另一课件给学生做综合性讲授，将《专利法》和《商标法》两者之间的差别讲授给学生。强调商标注册遵循的是“先申请原则为主，先使用原则为辅”的原则；而遵循专利的先申请原则时，如果遇到两个不同的申请人将同一项专利在同一天向国务院专利行政部门提出申请的，处理办法与商标注册的申请是不同的，不能以“先使用为辅”来处理，而是两个申请人进行“协商”；如果两个申请人不同意协商或者协商不成的时候，国务院专利行政部门将不会授予两申请人任何一人专利权。这样用心去讲述，学生的知识面就扩大了，而且是在很轻松的情况下，学生不知不觉就学到了很多的知识。
三、知识产权法教学方法的创新
(一)以教师的人格魅力影响学生
以学生为本，教师要做到“勿负自心”(对得起自己的良心)，教师的职责既包括教书，也包括教学生做人。理论的说服，只有伴之榜样的示范，才能收到效果。孔子说的：“其身正，不令而行；其身不正虽令不从”，就是这个道理。因此，首先，教师在备课设计一节课的授课任务时，必须要有“以学生为中心”的思想，哪些是学生能够接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有数；其次，在教学过程中，教师要爱学生，要用心来教学生，要时刻注意学生的听课情况，用心和学生进行交流，留出足够的时间让学生去消化理解和做笔记，另外，还要考虑各层次学生的接受能力和反馈情况，及时和学生沟通；再次，要注意自己的肢体语言。经常用信任的目光注视学生，用得体的手势引导学生，用变化的语调提醒学生，用自己的真诚感动学生。
(二)知识产权法教学要和司法考试的内容、题型相结合
加涅提出“为学习设计教学”的口号，说明只有当我们站在学生“如何学”的角度来设计如何教”才能准确地把握教学的内在规律。教学的目的归根结底是为了更好地满足教学对象，即学习主体——学生的学习需要，从而产生最佳的教学效果。学生大多是学习法律的，毕业以后。许多学生要参加全国统一的司法资格考试，因此，在教学中，就要考虑到学生想学的知识点和必须让学生掌握的重点、难点问题。
(三)理论与司法实践相结合，注重学生实战能力的培养
在讲授知识产权法理论时，要注重培养学生解决实际问题的能力，要给学生讲授一些具体的案例，使理论和实践有机地结合。因为知识产权案件客体无形的特殊性，要求老师一定要告诉学生不仅要熟悉我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》以及与其相配套的实施细则和条例等法律、法规，而且还要清楚与此有关的司法解释。知识产权案件在案件管辖、受理范围、诉前保全、保全证据、赔偿数额等方面都有自己特殊的规定。
1．知识产权案件的管辖具有特殊性
特别是针对专利案件，一定要清楚专利案件的管辖法院，知识产权案件一般都由中级以上人民法院或者依法确定的人民法院依法受理。专利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院审判委员会第1180次会议通过的最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第2条规定：“专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖”；有权管辖专利纠纷案件的中级法院有：第一，省级政府所在地的中级人民法院，如重庆市第一中院；第二，经济特区的中院，如厦门市中院；第三，高级法院指定并经最高人民法院同意的开放城市的中院，如大连市中院；第四，高级法院指定并经最高人民法院同意的设有专利管理机关的中院。此外，根据最高人民法院关于开展专利审判工作的规定，关于是否应当授予发明专利权的纠纷案件，关于宣告授予的发明专利权无效或者维持发明专利权的纠纷案件，关于实施强制许可的纠纷案件，关于实施强制许可使用费的纠纷案件，均由北京市中级人民法院作为第一审法院，以北京市高级人民法院作为第二审法院；关于专利申请公布后、专利权授予前使用发明、实用新型、外观设计的费用的纠纷案件，关于专利侵权的纠纷案件，关于转让专利申请权或者专利权的合同纠纷案件，分别由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和各经济特区的中级人民法院作为一审法院，各省、自治区、直辖市的高级人民法院作为二审法院；各省、自治区高级人民法院根据实际需要，经最高人民法院同意，还可以指定本省、自治区内的开放城市或者设有专利管理机关的较大城市的中级人民法院审理其辖区内的上列案件。这些特殊的规定，教材书上是没有的，但老师结合案例给其讲解时，往往会产生意想不到的效果。
2．要有采取诉前责令停止侵权行为的意识
我国在加入WTO的前夕，将《专利法》、《商标法》、《著作权法》三部重要知识产权方面的法律修订完毕，三部法律在修订时都增加了关于诉前责令停止侵权行为的规定。知识产权是一种无形的财产权，如果不及时地制止侵权行为，就会使当事人的损失进一步扩大，如果学生今后知识产权案件，一旦接受委托，应有马上采取诉前责令停止侵权行为的意识，否则就有可能给当事人造成损失。最高人民法院《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》用了l8个条款对诉前停止侵犯专利权行为的申请人、管辖、应当提交的证据、申请的范围、提供担保、具体程序、费用等进行了规定。如果该类案件，就一定要按照这些司法解释的有关规定进行具体操作。
3．要有诉前证据保全意识，并采取积极行动
俗话说：“打官司就是打证据”，对于知识产权案件由于其客体的特殊性，有些证据人可以收集到，当事人也可以举证，但有些证据具有一定的隐蔽性，律师也无法取证，此外，有些证据还可能很快灭失，因此在举证时有一定的难度。在知识产权案件时，不仅要有诉前停止侵犯专利权行为的意识，而且一定要注重诉前证据保全。诉前证据保全也是修改后的我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》新增加的内容。
需要说明的是，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条涉及“举证责任倒置”的八类侵权诉讼中，关于知识产权方面的有一项：“因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。”出l就是说，并不是所有的专利侵权案件都实行“举证责任倒置”。
4．实用新型、外观设计专利权纠纷案件的中止诉讼
侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件的被告请求中止诉讼的，应当在答辩期内对原告的专利权提出宣告无效的请求。需要注意的是这一请求应在答辩期内提出。最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第9条规定：“人民法院受理的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期内请求宣告该项专利权无效的，人民法院应当中止诉讼。”这一程序性规定与一般的民事纠纷案件是不同的。这样重点讲授知识产权纠纷与一般民事纠纷的区别，学生会很容易记住。
(四)多种教学手段并用
关键词：知识产权法；情感因素；教学改革
知识产权法学在整个法学教育中起着越来越重要的作用。随着科学技术的不断发展和社会对知识创新型人才的需求，知识产权法必将会受到越来越多的同仁们的重视，而且学生也会从以前被动的“让他学”变为主动的“我要学”。笔者多年来一直从事知识产权法的教学工作，始终认为爱的教育应贯穿教学全程，情感因素在知识产权法的教学过程中至关重要。如何真正做到知识产权法的教学改革与师者爱的情感因素的有机结合，真正达到知识产权法的教学目标，是笔者孜孜以求所要努力做到的。
一、知识产权法的教学目的要求融入师者的情感因素
知识产权法的教学目的有三个：一是向学生传授知识产权法的法律知识；二是通过知识产权法的学习培养学生创新的理念；三是为社会输送合格的知识产权法专业人才。实现知识产权法的教学目的是每个师者的责任。为此，师者要爱学生，尊重学生，要与学生共同学习。笔者一直牢记孟子对自己学生的一种定位，孟子日：“择贤才而教之天下之乐事。”一名称职的老师任何时候都不能低估自己的学生，要将其置于“贤才”的位置而后教之，这不仅是尊重学生的人格，同时也是提高自身综合素质的过程。当老师带着对学生的无限爱意去讲授一门课的时候，师者的精神是饱满的，身心是愉快的，同时教师的这种情感会感染学生，结合知识产权法的教学，笔者深有体会。知识产权法是指国家制定或者认可的，调整因知识产权在取得、使用和转让过程中所形成的各种社会关系的法律规范的总称。知识产权法博大精深，纯理论的知识产权法的讲授比较枯燥，而单纯运用“黑板+粉笔+讲授”的传统教学方法讲述知识产权法已经满足不了学生日益增长的对知识的渴求，学生天天接受最新的资讯，如果老师还是以前的纸式“教案”，一味的满堂灌，课堂上就难免会出现打磕睡、看闲书、自己做自己的事情而不听老师讲课的情况。如果老师是个情商很高的师者，就一定会将情感因素融入教学中，不断与时俱进，进行教学手段的创新，让学生在轻松快乐中学习，让学生感到学习是一种快乐的事情而不是件痛苦的事情，学会快乐学习。这样的讲授可以有效地实现知识产权法的教学目的。
二、融入情感因素的知识产权法教学应注意的问题
(一)师者要真正起到“传道授业解惑”的作用
一个学生认可的老师，都有自己谦逊的一面。“要给学生一碗水，老师自己必须要有一桶水”才行，这就要求“打铁还需自身硬”，要不断加强老师的自身修养，而老师不断创新的过程实际上是老师自我完善、加强自身修养的过程。例如：一份精良的多媒体教学课件的制作过程就是一个老师再学习的过程。例如：笔者在制作“专利的申请原则”课件时，为了首先就能抓住学生的眼球，导人时笔者准备自己做一个Flas，就“先申请原则”还需要一个超级链接的案例，将声音、画面、文字等诸多因素制成精美的课件，由于自己的计算机知识并不过硬，笔者耗费了大量时间向讲授计算机课程的老师请教，随后，自己又花了大量的时间做了五个演示图表，又在网上找了多幅图片插入课件之中。整个制作过程结束之后，笔者估算了一下，除去请其他老师帮忙制作Flas之外，大致用去了将近三个小时的时间，这是传统备课时间的两倍。但是笔者通过制作大量的课件，使自身的修养得到了提高。
(二)注意激发学生的学习兴趣
实际上我们每一个学生都是很优秀的，当老师付出自己的全部热情尽心尽责地讲授课程时，他们是能够感受老师浓浓的爱的。“没有不好的学生，只有不好的教育”，当情感因素融人教学时，就会激发学生的学习兴趣，使学生主动学习，成为学习的主人。当学生由被动的“让他学”变为主动的“我要学”时，学生就真正成了主动学习的主体。做学习的主人是大学教学的必然结果。
从教与学的关系来看，“教是为了不教”，“教是为了会学。”同时，这种情感学习法会使学生终身受益，使他们形成一个比较健全的人格。教学方法是教师为完成教学任务所采用的手段。情感教学仅仅是一种辅助教学手段，它并不排斥其他的教学手段，教学中完全可以和其他的教学手段搭配使用，比如在知识产权法教学中采用讨论法、探究法、启发法等等教学方法，这样，教学效果就能得到最大限度的体现，课堂教学也能得到深化和升华。
(三)注意拓宽学生的知识面，提高教学效率
心理学实验证实：人类获取的信息83％来自视觉，11％来自听觉，这两个加起来就有94％。融人情感因素的知识产权法教学，老师的音容笑貌、语言表达、肢体动作等都有利于增强学生视觉听觉的感官效应，这样有助于学生学到更多更广的知识。爱学生的老师就会想尽一切办法，让有限的课堂变成无限接受知识的平台，让学生在有限的时间里最大限度地获取知识。譬如笔者在讲授“两个不同的申请人同一天提出注册商标申请和专利申请的处理方式有什么样不同”这一问题时，笔者就借用多媒体作成超级链接，在讲专利申请的原则时用另一课件给学生做综合性讲授，将《专利法》和《商标法》两者之间的差别讲授给学生。强调商标注册遵循的是“先申请原则为主，先使用原则为辅”的原则；而遵循专利的先申请原则时，如果遇到两个不同的申请人将同一项专利在同一天向国务院专利行政部门提出申请的，处理办法与商标注册的申请是不同的，不能以“先使用为辅”来处理，而是两个申请人进行“协商”；如果两个申请人不同意协商或者协商不成的时候，国务院专利行政部门将不会授予两申请人任何一人专利权。这样用心去讲述，学生的知识面就扩大了，而且是在很轻松的情况下，学生不知不觉就学到了很多的知识。
三、知识产权法教学方法的创新
(一)以教师的人格魅力影响学生
以学生为本，教师要做到“勿负自心”(对得起自己的良心)，教师的职责既包括教书，也包括教学生做人。理论的说服，只有伴之榜样的示范，才能收到效果。孔子说的：“其身正，不令而行；其身不正虽令不从”，就是这个道理。因此，首先，教师在备课设计一节课的授课任务时，必须要有“以学生为中心”的思想，哪些是学生能够接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有数；其次，在教学过程中，教师要爱学生，要用心来教学生，要时刻注意学生的听课情况，用心和学生进行交流，留出足够的时间让学生去消化理解和做笔记，另外，还要考虑各层次学生的接受能力和反馈情况，及时和学生沟通；再次，要注意自己的肢体语言。经常用信任的目光注视学生，用得体的手势引导学生，用变化的语调提醒学生，用自己的真诚感动学生。
(二)知识产权法教学要和司法考试的内容、题型相结合
加涅提出“为学习设计教学”的口号，说明只有当我们站在学生“如何学”的角度来设计如何教”才能准确地把握教学的内在规律。教学的目的归根结底是为了更好地满足教学对象，即学习主体——学生的学习需要，从而产生最佳的教学效果。学生大多是学习法律的，毕业以后。许多学生要参加全国统一的司法资格考试，因此，在教学中，就要考虑到学生想学的知识点和必须让学生掌握的重点、难点问题。
(三)理论与司法实践相结合，注重学生实战能力的培养
在讲授知识产权法理论时，要注重培养学生解决实际问题的能力，要给学生讲授一些具体的案例，使理论和实践有机地结合。因为知识产权案件客体无形的特殊性，要求老师一定要告诉学生不仅要熟悉我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》以及与其相配套的实施细则和条例等法律、法规，而且还要清楚与此有关的司法解释。知识产权案件在案件管辖、受理范围、诉前保全、保全证据、赔偿数额等方面都有自己特殊的规定。
1．知识产权案件的管辖具有特殊性特别是针对专利案件，一定要清楚专利案件的管辖法院，知识产权案件一般都由中级以上人民法院或者依法确定的人民法院依法受理。专利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院审判委员会第1180次会议通过的最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第2条规定：“专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖”；有权管辖专利纠纷案件的中级法院有：第一，省级政府所在地的中级人民法院，如重庆市第一中院；第二，经济特区的中院，如厦门市中院；第三，高级法院指定并经最高人民法院同意的开放城市的中院，如大连市中院；第四，高级法院指定并经最高人民法院同意的设有专利管理机关的中院。此外，根据最高人民法院关于开展专利审判工作的规定，关于是否应当授予发明专利权的纠纷案件，关于宣告授予的发明专利权无效或者维持发明专利权的纠纷案件，关于实施强制许可的纠纷案件，关于实施强制许可使用费的纠纷案件，均由北京市中级人民法院作为第一审法院，以北京市高级人民法院作为第二审法院；关于专利申请公布后、专利权授予前使用发明、实用新型、外观设计的费用的纠纷案件，关于专利侵权的纠纷案件，关于转让专利申请权或者专利权的合同纠纷案件，分别由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和各经济特区的中级人民法院作为一审法院，各省、自治区、直辖市的高级人民法院作为二审法院；各省、自治区高级人民法院根据实际需要，经最高人民法院同意，还可以指定本省、自治区内的开放城市或者设有专利管理机关的较大城市的中级人民法院审理其辖区内的上列案件。这些特殊的规定，教材书上是没有的，但老师结合案例给其讲解时，往往会产生意想不到的效果。
2．要有采取诉前责令停止侵权行为的意识我国在加入WTO的前夕，将《专利法》、《商标法》、《著作权法》三部重要知识产权方面的法律修订完毕，三部法律在修订时都增加了关于诉前责令停止侵权行为的规定。知识产权是一种无形的财产权，如果不及时地制止侵权行为，就会使当事人的损失进一步扩大，如果学生今后知识产权案件，一旦接受委托，应有马上采取诉前责令停止侵权行为的意识，否则就有可能给当事人造成损失。最高人民法院《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》用了l8个条款对诉前停止侵犯专利权行为的申请人、管辖、应当提交的证据、申请的范围、提供担保、具体程序、费用等进行了规定。如果该类案件，就一定要按照这些司法解释的有关规定进行具体操作。
3．要有诉前证据保全意识，并采取积极行动俗话说：“打官司就是打证据”，对于知识产权案件由于其客体的特殊性，有些证据人可以收集到，当事人也可以举证，但有些证据具有一定的隐蔽性，律师也无法取证，此外，有些证据还可能很快灭失，因此在举证时有一定的难度。在知识产权案件时，不仅要有诉前停止侵犯专利权行为的意识，而且一定要注重诉前证据保全。诉前证据保全也是修改后的我国《专利法》、《商标法》、《著作权法》新增加的内容。
需要说明的是，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条涉及“举证责任倒置”的八类侵权诉讼中，关于知识产权方面的有一项：“因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。”出l就是说，并不是所有的专利侵权案件都实行“举证责任倒置”。
4．实用新型、外观设计专利权纠纷案件的中止诉讼侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件的被告请求中止诉讼的，应当在答辩期内对原告的专利权提出宣告无效的请求。需要注意的是这一请求应在答辩期内提出。最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第9条规定：“人民法院受理的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期内请求宣告该项专利权无效的，人民法院应当中止诉讼。”这一程序性规定与一般的民事纠纷案件是不同的。这样重点讲授知识产权纠纷与一般民事纠纷的区别，学生会很容易记住。
(四)多种教学手段并用
关键词：多媒体 知识产权法 教学
中图分类号： G642 文献标识码： A 文章编号：1672-1578（2014）9-0072-01
1 知识产权法的课程特点
1.1专业性强
知识产权法很容易使学生产生望而生畏之感。就是由于该课程既涵盖了法学家的思想精华，又要求极高的操作性和实践性。学习自兴趣始，学习兴趣的培养要针对这一时期大学生的生理特点和心理特点有的放矢。大学生好奇心强，求知欲也强，但是还处在对于学习风格和符合大学时期的学习方法的摸索阶段。在这一阶段进行这种理论性强的课程教学时，教师一方面要激发学生的学习兴趣，不能把理论枯燥化、形式化，另一方面，也要引导学生学会学习，习惯课堂学习和自习相结合的学习方式。
1.2交叉性强
知识产权法不仅是法学专业的基础课程。其中所包含的许多内容也和相邻学科有所关联。比如诉讼法、比如新闻学、比如理工类学科等。专利，著作权的合理使用，商标的专有性，讲授的内容不仅仅限于法学内容，甚至会涉及到其他非社科类领域。因此，在讲授知识产权法的时候，绝对不能固步自封。只着眼于自己的“一亩三分地”，要做到教材教学资料教案的随时更新。教师自身要进行知识的及时更新和加大信息量，也要对学生进行引导，拓宽其知识面，使其能够触类旁通。达到知识体系的整合。
2 多媒体教学在知识产权法教学中的应用
多媒体教学是指根据教学目标和教学对象的特点，通过教学设计，合理选择和运用现代教学媒体，并与传统教学手段有机组合，共同参与教学全过程，以多种媒体信息作用于学生，形成合理的教学过程结构，达到最优化教学效果的过程。把多媒体教学引入知识产权法中，实现多媒体与知识产权法教学的有机结合，极大地提高了教学质量和效果。
2.1多用音频、视频及图片等资料
知识产权法教材中有些部分离学生的实际生活有一定距离，很难让他们产生共鸣。比如专利法当中的外观设计，注重审美性而实用性要求较低。这个问题很多同学都很难理解，我就在网上找了一张香烟抱枕的图片，配合启发诱导的方式，请同学们猜这个图片是什么商品。再点出答案，顺势引出香烟抱枕注重审美的新奇感而不在于实用性。这个问题就迎刃而解了。视频音频以及图片资料，能让学生形成最直观的印象。如果再配合学生的讨论和教师的点评，会收到事半功倍的教学效果。
2.2合理引用图标，法条
我国在法治建设的进程中大力进行网络建设。知识产权行政管理部门的官网内容非常丰富。在课堂教学部分，就应该利用多媒体课件的优势，配合音频等辅助手段，完整的再现其中的精彩案例。这是传统的板书教授方式不能做到的。但是在多媒体课件上整段重现，然后配上资深法律人士讲评，从不同角度进行学生进行引导分析，都能收到一个很好的效果。案例部分可以采用大字体加重标记、滚屏等方式使学生对基本情况做到全面了解。然后教师再以传统的问答式进行诱导发问，学生回答，老师点评。在互动的积极氛围中就把理论问题吃透了。
2.3多媒体教学手段要与教师讲授相结合，加强教与学的互动交流
课堂是由教师、学生与环境共同组成的强有力的互动环境，是一种有系统的教育形态，是一种独特的社会组织。我们不能片面强调多媒体教学手段的积极作用而忽视教师的教学主导作用。在教学过程中，多媒体只是一个辅助教学的工具，无论多媒体技术的益处有多大，其在教学过程中的定位仍然只是一个教学平台，起到的是一个媒介作用，是架构教师、学生和教材三者之间的桥梁。知识产权法不仅要以理服人，还要以情感人，需要教师与学生，面对面的语言沟通、思想上的互动和情感上的交流。师生间那种饱含人性和情感的交流，是由心灵产生碰撞达到思想升华的重要渠道。教师在课堂上运用个性化的授课方式，配以肢体语言所传递的信息，往往具有较强的针对性，能带来师生的互动，学生的学习热情和情绪会随着教师的语调和动作而起伏，充分发挥出了教师的亲和力、感召力和人格魅力，同时带动了整个课堂氛围。教师语言或非言语是多媒体课件无法模仿的，教师与学生的情感交流是多媒体技术无法替代的。绝不可以把它当作全能的工具，更不能用它完全取代传统教学手段。
2.4教学内容与多媒体课件形式要完美统一，充分发挥教师在教学中的主导作用
形式服从于内容，同时也反作用于内容，内容和形式应完美统一。传统讲授方式与多媒体教学手段只是课堂教学形式的不同，但两者都是要为教学服务的。多媒体技术与其他教学媒体一样，也有其适用性范围。要想实现教学过程的最优化，就要将多媒体技术与教学内容有机结合，教师需要根据教学目标、教学内容、教学资源和条件等进行最优选择和精心设计。应该深入理解与钻研教材和教学大纲。因此，在进行多媒体设计时首先应考虑教学内容，找准教学的重点和难点，然后再考虑如何选择恰当的教学素材，有目的地设计多媒体课件。决不能单纯从激发学生兴趣出发、盲目迎合学生的好奇心来使用脱离教材内容和教学目标的多媒体课件，否则就会忽视教学主题，导致教学舍本逐末。要遵循学生的认知规律和教学原则，根据知识产权法课的教学内容及学科特征来运用多媒体技术。
2.5多媒体手段与多种手段的配合使用
多媒体技术已被实践证明是一种行之有效的教学手段，是教师教学的有力助手，但它并不是万能的。在应用多媒体技术进行政治思想史的教学实践中，我们必须理性地认识和正确对待。使用得当，能极大地提高教学的效率与效果；使用不当，则可能适得其反。如何合理有效地运用多媒体教学手段达到提高教学效果和教学效率的目的，仍然需要教师在平时的教学实践中不断进行探索和研究。
3 结语
关键词：教案，知识产权，著作权法
一、问题的提出
2002年5月30日，重庆市语文教师高丽娅将自己所在的小学告上法庭。原告诉称：根据被告要求，在1990年至2002年期间，原告先后交给被告48本教案，被告在收取、检查教案后没有及时归还给原告。在原告多次向被告索要下，被告仅退还了4本，其余44本已被被告销毁或卖给废品站。原告认为，教案是个人智力和创造性劳动的成果，学校检查之后应该退还原告，被告的上述行为侵犯了教师的合法权益，根据《民法通则》、《教师法》、《民事诉讼法》的有关规定，诉请法院判令被告返还44本教案；赔偿损失8800元以及承担相应的诉讼费用。但被告认为，编写教案是教师的本职工作，而教案本是教学中使用的物品，就象上课时使用的粉笔一样，学校拥有教案的所有权和处理权。在检查完教案后，可以不退还给教师，因此不应承担赔偿责任。[1]该案已经历了法院驳回，原告上诉。上级法院发回重审的艰难历程，目前仍在进一步的审理过程之中。
一石激起千层浪，此案一经媒体批露，立即引起社会各界的极大关注。由于目前相关的法律法规，都没有明确的、直接的涉及教案的规定，本案引发了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知识产权；教案到底应归属教师还是归属学校；学校侵犯的是教案本的物权，还是附载在教案本上的智力成果权益。
二、教案的属性
1、教案的概念。教案是教师备课中以课时为单位设计的教学方案与计划。教案直接关系到上课的质量，其规格、式样、详略等均没有统一标准，可根据具体实际情况确定。教案主要由以下部分组成（1）课程的基本信息。包括：教师姓名、班级、学科名称、课程主题、课程类型、上课时间等。（2）教学目标。目标所表达是预想的教学结果，通常以教学结束之后学生能够做到什么的方式进行表达。（3）教学资源准备和利用。课时计划应列出所需教学资源，包括：教科书、参考书、学习材料、视听设备、具体模型等。（4）教学进程。教学进程是指一堂课的教学内容的详细安排，其重点考虑教学中使用的教学形式和方法，是采用全班教学、小组教学还是个别教学，是用讲课、演示法、说明，还是运用讨论、游戏、提问等方法。采用何种形式与方法主要视具体情况加以综合利用。教学进程是教案的最核心部分。（5）评价学习效果的设想。评价学生是否实现了每节课的目标，是教师的一项重要工作。（6）其他可能部分。包括：教学意义、教学重点与难点、布置作业、特殊说明等。
2、教案是一项知识产品，应享有著作权。（1）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》第二条规定：“‘文学和艺术作品’一词包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，不论其表现形式或方式如何，诸如书籍、小册子和其他文字作品等”，显然，教案作为教师备课中以课时为单位设计的方案与计划，付出了教师极大的时间、精力、智力与劳动，凝结了教师丰富的教学积累和深刻的思考规划，其本身又不延及思想、过程、操作方法或数学概念，因而无论教案是否发表，应属一项智力成果、知识产品。（2）教案享有著作权。我国的《著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”由于教案完全可以通过书写、复印、印刷、录制等丰富各异的手段和方法予以复制，享有著作权保护的“可复制性”的要件，因此，判断教案是否享有著作权的关键在于教案是否具有独创性。所谓独创性，是指作品是由独立构思而成的属性，作品不是或基本不是与他人已发表的作品相同，即作品不是抄袭、剽窃或篡改他人的作品。世界知识产权组织对此也曾作出解释：独创性是指作品是由作者自己的创作，完全不是或基本不是从另一作品抄袭而来。作品的独创性是法律保护作品表达方式的客观依据，是区别不同作品的重要标志，也是作品取得著作权的最主要条件。[2]教案是教师根据各项具体情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程序演推而来，而是教师运用系统方法、以具体学生为出发点进行分析问题与解决问题的方案和结晶，更重要的是，教案真实地记载着教师各阶段的教学水平、教学经验积累的过程。作品的独创性在教案的第四部分教学进程和第五部分评价学习效果的设想中体现得尤为显著。因此，笔者认为：教案具备了独创性与可复制性的特征条件，享有著作权应无争议。
三、教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有
1、著作权法的一般规定。我国的《著作权法》第十一条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”可见，一般的创作作品归作者个人享有，只有由法人或者其他组织主持下，代表单位意志进行的创作，其著作权才归单位所有。
2、职务作品的权属规定。我国的《著作权法》第十六条规定“公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”
根据法律规定，一般作品的著作权归作者个人享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（作者使用外）。此外，由法律规定的某些特殊的职务作品，指主要利用单位提供的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品和法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品，对于这种情况，作者只享有署名权，而其他权利则属于单位。[3]
3、教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有。结合本案可以分析得出：首先教案的写作是教师为完成学校的教学任务而编写的，完成教案是教师的一项本职工作，学校是通过收取、检查教案的方式对教师的教学进行监督；其次，根据《教师法》第八条之二的规定，教师应当履行“贯彻国家的教育方针，遵守规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘约，完成教育教学工作任务”的义务，可见，教师编写教案既是教师的权利，也是教师完成教学的重要义务，因此，教案具备了职务作品的特征要件，应属职务作品；再次，在一般的学校与教师签定的聘用劳动合同中，都会有“在聘用其间内，教师应遵守国家有关法律、法规和学校的规章制度，服从学校的工作安排，努力完成所承担的教学工作以及其他任务”的条款，可见，编写教案就是教学工作的一部分，但是在目前学校与教师签定的聘用劳动合同中一般都没有关于教案权属的具体条款；最后，教师编写的教案，既没有利用单位的物质技术条件，也不属于由单位承担责任的工程设计、产品设计图纸、计算机软件等作品，更不是法律法规规定或合同约定著作权由单位享有的作品，而是教师根据各项具体实际情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，因而，根据法律规定，笔者认为：教案是教师的职务作品，属于一般的职务作品范畴，其著作权归属自然不言而喻，归教师个人享有，学校有权在其业务范围内优先使用。
四、学校侵犯的是教案本的物权
1、作品与作品载体。作品是指以语言文字、符号等形式所反映出的智力创造成果。作品在借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即作为作品载体，如载有小说的图书，以及载有教案智力成果的教案本等。作品与作品载体存在显著的区别。作品载体是载有作品的物质实体，属于物权保护的范围。而作品作为著作权的客体，具有无形性、永久性的特征，属于著作权保护的范围。[4]
2、著作权与物权的区别。（1）权利的客体不同。著作权的客体是知识产品，具有无形性特征，物权的客体则是实实在在的有形物。（2）权能的可分性。著作权的同一权能可以处分多次，而物权的各项权能却只能处分一次。（3）权利的保护期不同。著作权的保护期在法律上有明确规定，保护期届满即丧失著作财产权。物权则没有期限，只要原物存在，物权即存在。（4）当著作权与物权发生冲突时，著作权通常让位给物权。比如一幅绘画，当物权转让给他人时，著作权通常还在原权利人手中，如果著作权人行使权利，要以使用作品原件为前提，这势必发生冲突。当二者不能达成一致时，著作权将让位物权而无法实现。[5]（5）权利的限制不同。我国著作权法规定了合理使用、强制许可等措施，物权则具有强烈的排他性。（6）侵权形式的不同。著作权的侵害主要表现为抄袭、剽窃或篡改他人的作品，与作品物化载体无关。物权侵害的主要行为，往往直接作用于物本身，表现为侵占、妨害或毁损等。
3、学校侵犯的是教案本的物权。在本案中，被丢失的44本教案是原告教师独自选择、设计、综合、撰写以及多年积累的结果，教案本则是载有教案的物质实体，所以，综合上述分析，教案的著作权与教案本的物权理应均由原告享有，学校有权在其业务范围内优先使用。而学校将44本教案本销毁或卖给废品站，其侵权行为表现为对教案本的物权的妨害或毁损，侵犯了教师的合法权利，但并没有实施抄袭、剽窃或篡改原告教案的事实与故意，因此，学校侵犯的仅仅是教案本的物权，而非教案的知识产权，应采用民法的原则和规定进行调整，根据我国《民法通则》第一百十七条“侵占他人财产的，应当返还财产，不能返还财产，应当折价赔偿。”的规定，学校理应赔偿遗失原告教师44本教案本的损失。/
结语：透视本案事实以及相关的法律问题，其实主要反映了我国著作权法中职务作品的著作权权属以及相关保护的问题。随着市场经济的逐步建立与深入，由法律殚精竭虑规定职务作品的著作权权属明显多此一举，不合时宜，现实的实践早已经突破了法律原先设定的原则与框架，而修改后的著作权法在这个问题上仍沿用原法、进展不大，笔者在此认为：职务作品的权属不妨由劳动者与单位通过劳动合同或其他方式约定，采取这样的方式将有助于避免纠纷、提高效率，符合当事者意思自制的原则与法制的人文精神。
参考资料：
[1]参见王少冗：《教案的所有权到底归谁》，载《中国知识产权报》2003年7月31日，第2版
[2]参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第44页
[3]参见郑成思著：《版权法》，中国人民大学出版社1997年版，第289页
关键词：教案，知识产权，著作权法
一、问题的提出
2002年5月30日，重庆市语文教师高丽娅将自己所在的小学告上法庭。原告诉称：根据被告要求，在1990年至2002年期间，原告先后交给被告48本教案，被告在收取、检查教案后没有及时归还给原告。在原告多次向被告索要下，被告仅退还了4本，其余44本已被被告销毁或卖给废品站。原告认为，教案是个人智力和创造性劳动的成果，学校检查之后应该退还原告，被告的上述行为侵犯了教师的合法权益，根据《民法通则》、《教师法》、《民事诉讼法》的有关规定，诉请法院判令被告返还44本教案；赔偿损失8800元以及承担相应的诉讼费用。但被告认为，编写教案是教师的本职工作，而教案本是教学中使用的物品，就象上课时使用的粉笔一样，学校拥有教案的所有权和处理权。在检查完教案后，可以不退还给教师，因此不应承担赔偿责任。[1]该案已经历了法院驳回，原告上诉。上级法院发回重审的艰难历程，目前仍在进一步的审理过程之中。
一石激起千层浪，此案一经媒体批露，立即引起社会各界的极大关注。由于目前相关的法律法规，都没有明确的、直接的涉及教案的规定，本案引发了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知识产权；教案到底应归属教师还是归属学校；学校侵犯的是教案本的物权，还是附载在教案本上的智力成果权益。
二、教案的属性
1、教案的概念。教案是教师备课中以课时为单位设计的教学方案与计划。教案直接关系到上课的质量，其规格、式样、详略等均没有统一标准，可根据具体实际情况确定。教案主要由以下部分组成（1）课程的基本信息。包括：教师姓名、班级、学科名称、课程主题、课程类型、上课时间等。（2）教学目标。目标所表达是预想的教学结果，通常以教学结束之后学生能够做到什么的方式进行表达。（3）教学资源准备和利用。课时计划应列出所需教学资源，包括：教科书、参考书、学习材料、视听设备、具体模型等。（4）教学进程。教学进程是指一堂课的教学内容的详细安排，其重点考虑教学中使用的教学形式和方法，是采用全班教学、小组教学还是个别教学，是用讲课、演示法、说明，还是运用讨论、游戏、提问等方法。采用何种形式与方法主要视具体情况加以综合利用。教学进程是教案的最核心部分。（5）评价学习效果的设想。评价学生是否实现了每节课的目标，是教师的一项重要工作。（6）其他可能部分。包括：教学意义、教学重点与难点、布置作业、特殊说明等。
2、教案是一项知识产品，应享有著作权。（1）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》第二条规定：“‘文学和艺术作品’一词包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，不论其表现形式或方式如何，诸如书籍、小册子和其他文字作品等”，显然，教案作为教师备课中以课时为单位设计的方案与计划，付出了教师极大的时间、精力、智力与劳动，凝结了教师丰富的教学积累和深刻的思考规划，其本身又不延及思想、过程、操作方法或数学概念，因而无论教案是否发表，应属一项智力成果、知识产品。（2）教案享有著作权。我国的《著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”由于教案完全可以通过书写、复印、印刷、录制等丰富各异的手段和方法予以复制，享有著作权保护的“可复制性”的要件，因此，判断教案是否享有著作权的关键在于教案是否具有独创性。所谓独创性，是指作品是由独立构思而成的属性，作品不是或基本不是与他人已发表的作品相同，即作品不是抄袭、剽窃或篡改他人的作品。世界知识产权组织对此也曾作出解释：独创性是指作品是由作者自己的创作，完全不是或基本不是从另一作品抄袭而来。作品的独创性是法律保护作品表达方式的客观依据，是区别不同作品的重要标志，也是作品取得著作权的最主要条件。[2]教案是教师根据各项具体情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程序演推而来，而是教师运用系统方法、以具体学生为出发点进行分析问题与解决问题的方案和结晶，更重要的是，教案真实地记载着教师各阶段的教学水平、教学经验积累的过程。作品的独创性在教案的第四部分教学进程和第五部分评价学习效果的设想中体现得尤为显著。因此，笔者认为：教案具备了独创性与可复制性的特征条件，享有著作权应无争议。
三、教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有
1、著作权法的一般规定。我国的《著作权法》第十一条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”可见，一般的创作作品归作者个人享有，只有由法人或者其他组织主持下，代表单位意志进行的创作，其著作权才归单位所有。
2、职务作品的权属规定。我国的《著作权法》第十六条规定“公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”
根据法律规定，一般作品的著作权归作者个人享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（作者使用外）。此外，由法律规定的某些特殊的职务作品，指主要利用单位提供的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品和法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品，对于这种情况，作者只享有署名权，而其他权利则属于单位。[3]
3、教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有。结合本案可以分析得出：首先教案的写作是教师为完成学校的教学任务而编写的，完成教案是教师的一项本职工作，学校是通过收取、检查教案的方式对教师的教学进行监督；其次，根据《教师法》第八条之二的规定，教师应当履行“贯彻国家的教育方针，遵守规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘约，完成教育教学工作任务”的义务，可见，教师编写教案既是教师的权利，也是教师完成教学的重要义务，因此，教案具备了职务作品的特征要件，应属职务作品；再次，在一般的学校与教师签定的聘用劳动合同中，都会有“在聘用其间内，教师应遵守国家有关法律、法规和学校的规章制度，服从学校的工作安排，努力完成所承担的教学工作以及其他任务”的条款，可见，编写教案就是教学工作的一部分，但是在目前学校与教师签定的聘用劳动合同中一般都没有关于教案权属的具体条款；最后，教师编写的教案，既没有利用单位的物质技术条件，也不属于由单位承担责任的工程设计、产品设计图纸、计算机软件等作品，更不是法律法规规定或合同约定著作权由单位享有的作品，而是教师根据各项具体实际情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，因而，根据法律规定，笔者认为：教案是教师的职务作品，属于一般的职务作品范畴，其著作权归属自然不言而喻，归教师个人享有，学校有权在其业务范围内优先使用。
四、学校侵犯的是教案本的物权
1、作品与作品载体。作品是指以语言文字、符号等形式所反映出的智力创造成果。作品在借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即作为作品载体，如载有小说的图书，以及载有教案智力成果的教案本等。作品与作品载体存在显著的区别。作品载体是载有作品的物质实体，属于物权保护的范围。而作品作为著作权的客体，具有无形性、永久性的特征，属于著作权保护的范围。[4]
2、著作权与物权的区别。（1）权利的客体不同。著作权的客体是知识产品，具有无形性特征，物权的客体则是实实在在的有形物。（2）权能的可分性。著作权的同一权能可以处分多次，而物权的各项权能却只能处分一次。（3）权利的保护期不同。著作权的保护期在法律上有明确规定，保护期届满即丧失著作财产权。物权则没有期限，只要原物存在，物权即存在。（4）当著作权与物权发生冲突时，著作权通常让位给物权。比如一幅绘画，当物权转让给他人时，著作权通常还在原权利人手中，如果著作权人行使权利，要以使用作品原件为前提，这势必发生冲突。当二者不能达成一致时，著作权将让位物权而无法实现。[5]（5）权利的限制不同。我国著作权法规定了合理使用、强制许可等措施，物权则具有强烈的排他性。（6）侵权形式的不同。著作权的侵害主要表现为抄袭、剽窃或篡改他人的作品，与作品物化载体无关。物权侵害的主要行为，往往直接作用于物本身，表现为侵占、妨害或毁损等。
3、学校侵犯的是教案本的物权。在本案中，被丢失的44本教案是原告教师独自选择、设计、综合、撰写以及多年积累的结果，教案本则是载有教案的物质实体，所以，综合上述分析，教案的著作权与教案本的物权理应均由原告享有，学校有权在其业务范围内优先使用。而学校将44本教案本销毁或卖给废品站，其侵权行为表现为对教案本的物权的妨害或毁损，侵犯了教师的合法权利，但并没有实施抄袭、剽窃或篡改原告教案的事实与故意，因此，学校侵犯的仅仅是教案本的物权，而非教案的知识产权，应采用民法的原则和规定进行调整，根据我国《民法通则》第一百十七条“侵占他人财产的，应当返还财产，不能返还财产，应当折价赔偿。”的规定，学校理应赔偿遗失原告教师44本教案本的损失。
结语：透视本案事实以及相关的法律问题，其实主要反映了我国著作权法中职务作品的著作权权属以及相关保护的问题。随着市场经济的逐步建立与深入，由法律殚精竭虑规定职务作品的著作权权属明显多此一举，不合时宜，现实的实践早已经突破了法律原先设定的原则与框架，而修改后的著作权法在这个问题上仍沿用原法、进展不大，笔者在此认为：职务作品的权属不妨由劳动者与单位通过劳动合同或其他方式约定，采取这样的方式将有助于避免纠纷、提高效率，符合当事者意思自制的原则与法制的人文精神。
参考资料：
[1]参见王少冗：《教案的所有权到底归谁》，载《中国知识产权报》2003年7月31日，第2版
[2]参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第44页
[3]参见郑成思著：《版权法》，中国人民大学出版社1997年版，第289页
关键词：作品；作品载体；权利冲突
中图分类号：D923 文献标识码：A 文章编号：1001-828X（2014）09-00-02
一、作品和载体的关系
（一）两个世界
作品是著作权法的客体。我国《著作权法》所称的作品，是指在文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。“有形形式”把作品是通过有形载体表现信息内容的含义高度的概括了出来。由此，也明确了作品和载体分属于两个不同的客观世界。“作品”是以语言文字、符号等形式所反映出的智力创作成果。属于客观精神世界，抽象的停留在人的大脑中，别人无法感知。“载体”是传递信息的介质，属于客观物质世界。信息要被人所感知，必须借助载体呈现出来，否则它只是一种停留在大脑中的虚无的抽象物。作品离不开物质载体，但作品并不是载体。作品的信息是形式，涉及到著作权；而作品的载体是有形（形体），涉及到所有权。作品和载体分属于精神和物质两个世界。
（二）依附和独立
作品具有依附性，必须“栖身”于物质载体。虽然作品载体的范围不断扩大，但作品依附载体之上的寄生关系始终未变。从古代的结绳甲骨、陶瓷铜器、竹简布帛，到“印刷时代”的油墨纸张和“电子时代”的唱片、胶片、光盘乃至“数字时代”的电子脉冲，作品的载体从有体物发展到数字时代的无体物（电子脉冲）。作品从依存于有形的物质载体转变到开始依存于无形的电子脉冲，然而，作品依附载体的性质没有变。载体不管是有形的物质载体还是无形的电子脉冲，它们都属于客观物质世界，也就是说，尽管科学技术的发展使作品载体形式发生了革命性的变化，但是，无论怎样变化，载体属于客观物质世界而独立存在，作品依附于载体但属于客观精神世界。作品与载体的二元区分仍然存在，传统著作权法制存在的基础也就仍然坚实。
（三）作品、媒介和载体
通常人们比较关注作品和载体的关系，认为作品通过载体表现出来，但是载体只是一个平台，信息要外化到载体上，还需要中间的媒介。媒介分为两种：第一种为传情达意的物质工具，如刀、笔、器械等；第二种为传情达意的符号，例如口述作品的语言，文学作品的文字，绘画的线条和色彩，音乐作品的记号等。媒介既不同于载体，也不同于作品。媒介指使双方发生关系的人或事物。如果它只是将精神的作品和物质的作品加以连接，媒介就停留在物质世界里，如前一种媒介随作品创作完成而与作品脱离干系，并不具有著作权法上的任何意义。如果媒介参与到作品的创作中，被作者选择和组合，则媒介就演变为作品。如后一种媒介，即语言、文字、线条、色彩等符号，这种媒介在著作权法中具有重要意义，是著作权保护的对象。因此媒介介于作品和载体之间，它既可能属于客观物质世界，也可能属于客观知识世界。如果某人将独创性的文字、声音、色彩、线条组合原封不动地予以复制，此时并不是侵犯作者文字、语言、色彩、线条等“载体”的权利，而是侵犯了作者的著作权。[1]
二、著作权与物权冲突的解决
性质冲突。著作权与物权的冲突由来已久，早期是关于性质冲突，现在是关于权利冲突。作品涉及著作权，载体涉及所有权，但著作权没有独立之前，人们对于依存于载体之上的作品的性质感到迷惑不解，不知道对同时含有精神内容和物质内容的混合物该怎么定性。康德认为物权与著作权相互矛盾，他曾经指出：“一本书 ，从一个角度看，是一种外在（或有形）的工艺产品，它能够为任何一个可以合理地占有一册此书的人所仿制，于是，根据物权他有仿制此书之权利。但是，从另一个角度看，一本书并不仅仅是外在物，而是出版人对公众的讲话，他受该书作者的委托，是唯一有权公开这样做的人，这就构成一种对人权。”[2]哲学家黑格尔把它归入到“物”。但同时也感到简单归纳成“物”依然不那么有说服力，他说：“如果把这类技能、知识和能力都称作物，我们不免有所踌躇，因为一方面关于诸如此类的占有固然可以像物那样进行交易并缔结契约，但是另一方面他是内部的精神的东西，所以理智对于它的法律上的性质可以感到困惑”。两位哲学家的困惑在于没有认识到作品已不同于传统的物权，而是有着独特性质的新的财产权。随着知识产权成为财产权大家庭中的新成员，作品及载体的性质已很明确，作品涉及著作权，载体涉及物权。作品通过载体表现，但作品并非载体。
权利冲突。当作品在理论上独立成为一种新型财产权享有著作权时，其依附载体的特性并没有改变，尤其在作品载体具有唯一性或作品的价值主要体现在最初的原始载体上时著作权与物权的矛盾就出现了。美术作品、建筑作品、文字作品都曾经发生过两种权利的冲突。如何处理也形成的不同的观点。
1.一般情况让位与物权。当著作权人与物权人不能彼此达成一致时，著作权会因物权的对抗而无法实现。基于物权人对作品载体为事实上的管领、占有和控制，而著作权人对作品为法律上的拟制控制，所以，当著作权与物权发生冲突时，著作权通常应让位于物权。美国《著作权法》第120条（b）项规定：“体现建筑作品的建筑物的所有人可以不经该建筑作品的版权所有人或作者的同意而改动或授权他人改动建筑物、毁坏或授权他人毁坏建筑物。”在某些时候，法律甚至允许物权人基于其对载体的支配而享有部分著作权权能，比如，我国《著作权法》第18条即赋予作品原件所有人享有作品的展览权。
2.特殊情况让位与著作权。本着公平公正的法律原则进行平衡，特殊情况可作出偏向于著作权人的处理。以全国首例教案著作权纠纷案为例。高某上交给学校48本教案，但最终只拿回了4本，其余被学校销毁或被当做废品处理掉。高某诉至法院要求学校返还教案并赔偿损失。 [3]高某的著作权获得保护但遗憾的是四次所有权主张均告失败，理由是该教案本是学校办公用品，发给教师备课使用并无转移所有权之意，其性质上系学校所有。此案显然是作品和载体权利冲突的典型事例，载体所有权归学校，而教案内容是作品属于高某。然而此处作品载体具有唯一性，当学校行使所有权销毁后不可避免的灭失了作品信息，侵犯了作者的著作权。然而作者虽享有著作权，但载体为学校所有，教师主张著作权受制于学校的所有权。所以，本案主张著作权有法可依，主张所有权似乎于法无据。但听任学校主张所有权著作权则的不到保护。如果法律能事先对这类冲突作出有利于作者的规定，那么作品载体所有人就不会轻率毁损载体，而且也完全符合我国民法关于所有权的规定。
就本案而言，此教案本已非彼教案本，高某对该教案本通过添附形成新物，由此获得新物的原始所有权。根据民法理论和我国现实生活中的事例，通过添附可以取得所有权。添附分附和、混合和加工。“附和”是指两个或两个以上不同所有人的物结合在一起而不能分离，若分离会毁损该物或花费很大。它包括动产与动产、动产与不动产的附和。教案本由载体（空白教案本）和信息（教案内容）组成。其中载体为动产，信息是非物质的智力成果而不是物，所以教案本不是附和物。“混合”是指两个或两个以上不同所有人的动产相互混杂，不能识别。根据教案本的特点，它也不是混合物。“加工”是指在他人之物上附加自己有价值的劳动，使之成为新的财产。在空白教案本上高某付出了有价值的智力劳动，作品和载体都是财产，所以教案本属于加工形成的新财产。我国虽然对加工没有明确的法律规定，但司法实践的一般做法是，加工物的所有权原则上归原物所有人，并给加工人以补偿。但是当加工增加的价值大于材料的价值时，加工物可以归加工人所有，但应当给原物所有人以补偿。教案本中的信息是智力成果，其价值远远大于空白教案本的价值，所以，加工产生的新财产归著作权人有法理依据。本案完全可以依据民法原理，在处理所有权和物权冲突时，本着法律公平公正的原则将权利让与著作权。法律既然特殊情况下允许物权人基于其对载体的支配而享有部分著作权权能。那么，在特殊情况下法律也可以比照《著作权法》第18条规定，将作品载体的所有权赋予著作权人。在所有权归著作权人后，对原所有人可依据最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第86条的规定给予原所有人一定的物质补偿。概括而言，当载体的价值远远大于作品价值时，冲突解决时可倾向于所有人。而当作品的价值远远大于载体价值时，解决冲突应倾向于著作权人。
参考文献：
[1]杨述兴.论作品与载体的关系[J].知识产权，2012（06）.
[2]康德.沈叔平，译.法的形而上学原理[M].商务印书馆，1991：113-114.
