时间：2023-11-30 11:22:06
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论文关键词 罢工权 权利与利益 审慎规制
一、 罢工行为及其合法性评判
罢工“通常是指某个雇主的全体雇员或相当大一部分同时一致地停止工作。罢工一般发生于劳资纠纷。” 也就是说，罢工是一定数量的雇员为了改善劳动待遇而采取的在工作场所集体停止劳动的行为。中国正处于向市场经济的过渡中，由于劳资矛盾的激化和劳工诉求得不到正当保障，我国的集体劳动争议有明显的上升趋势，其中不乏一些自发性的罢工事件。由于我国现行的法律没有禁止罢工，却也并没有明确规定公民享有罢工的权利，频繁出现的罢工事件也就引起了学界对于我国自发罢工之合法性的争论。
对于劳动者自发罢工的法律性质，大致上有两种截然相反的意见，即“合法说”和“违法说”。“合法说”的代表人物是常凯、陈志武等，它是当前学界比较占主流的观点，认为我国的宪法并没有明确禁止罢工行为，而按照民权“法无禁止即自由”的观点，我国的罢工行为并非违法。而面对学界对自发罢工的群起支持，董保华、侯玲玲等人则保持了谨慎地态度，并对劳动者自发罢工的违法性进行了深入的剖析。“违法说”与“合法说”的争辩很大一部分是关于是否合法的判别标准问题，即在我国法律并无规定的情境下是支持“法无明文即自由”还是“法无授权即禁止”。
经过对罢工性质的分析，笔者倾向于支持“罢工违法说”。罢工权并不同于一般的自由权或人权，因为在国际的罢工研究中，它被公认为一种劳动者集体行使的违背劳动契约并对雇主的经济权造成一定侵害的特权。罢工权的规定是基于劳资集体协商过程中双方力量的不对等而产生的，即在协商中资方因其对生产资料的所有地位往往处于强势，必须相应赋予劳动者以相应的制约手段从而实现力量对等状态下的平等协商，因此，本是违法和违约行为的罢工一经确定为权利，就必须相应地免除其民法和刑法上本应担负的责任，也就是说，罢工权的本质并不是一种天然的权利，而是对侵权行为应负法律责任的免除。由于罢工对正常的社会秩序和法律秩序也造成了很大的破坏，各国法律对罢工权都采取十分谨慎的态度，所以不应该采取“法无禁止即自由”的法理逻辑，所以在宪法和法律对这种免责没有明文规定的情况下，应当遵守相应的部门法律和劳动契约，只有在法律明确赋予罢工权的情况下，劳动者才能够取得这种“妨害劳动契约的特权”。
当然，对于“违法说”的支持并不是说我们应该禁止罢工，恰恰相反，其实主张两种观点的学者都提倡对现行的制度安排进行改革，也就是说“合法说”和“违法说”在强化罢工行为的规范、保障劳动者罢工权上是达成共识的。
二、 权利争议和利益争议辨析
（一）罢工只能存在于利益争议
在市场雇佣关系下，按照争议的内容来划分，可以将劳资争议划分为权利争议和利益争议。利益争议往往是因为确定原有协议或者变更现有权利义务关系而发生的争议，在这类争议之中，双方并不存在明确的约定，而争议的发生一般源于双方对即将确立的权利义务关系有不同的要求。权利争议属于“履约”的争议，在权利争议中双方的权利义务已经事先被法律和契约进行了规定，而利益争议是“缔约争议”，是劳动者和资方就将来的利益安排和分配发生的争议，在利益争议中，双方的争议不存在可以作为裁判标准的契约或者法律制度安排，因此在利益争议中才允许双方采取罢工或者关厂等压力手段以达成妥协。我们不能够过分重视和夸行为的意义，日本劳动学界的主流观点强调“劳工三权”应该以团体协商权为核心，其他的两项劳动基本权只不过是达成团体协商之手段，因此所谓正当之争议行为仅限于团体交涉事项之达成为目的，此即罢工行为的目的正当性要件。罢工行为是附属于劳动者团体协约制度而存在的，罢工并非独立存在的一种基本权利，而是附属于团体协商制度的一种保障制度，而团体协商制度是达成利益争议之妥协的主要手段，所以罢工只应该存在于利益争议中。
（二） 罢工不能与权利争议相联系
我国的一些学者在一方面了解许多国家的立法都对罢工进行了严格的限制并且罢工只限于以订立集体合同为目的，另一方面却又对罢工行为进行不加分别的支持，认为“罢工作为一种市场经济客观存在的社会现象，由于企业长期对劳动者利益的侵害和不合理的管理，使得工人无法忍受，这种争议难以通过仲裁和法律途径彻底解决，所以不得不走向罢工” ，认为“工人争取自己权利的最后手段是什么呢？就是罢工” 。企业不履行《劳动法》、拖延发放工资、不符合劳动条件等行为属于权利争议范畴，权利争议是执行既定的契约和法律所产生的争议，如果双方按照各自的责任合法合约地作为，争议是不会发生的，即使争议发生了也可以通过调节、仲裁、诉讼等方式进行解决。在一个法治国家，公权力是争议当事人通过国家所指定的制度和程序来解决矛盾的最后保障，争议解决的最后手段应该是凭借法律这一主权者的意志。
三、我国罢工问题的制度局限与法律规制
在当前市场经济不断发展、劳资争议不断涌现的情况下，我国的劳资群体性争议相关制度及立法已经相对落后，不能够很好地调整社会上不断出现的集体性劳动争议以及停工罢工行为，这就必然要求我们改进立法，在完善相关条件的基础上赋予劳动者团体协商中的罢工权，并且严格规范其合法性要件，既保障劳工权利又维护社会稳定。
（一）改造工会，促进工会作用的发挥
不难发现，我国近年发生的诸多罢工事件都有一个相同的特点，即罢工基本上是自发的夜猫罢工，很少有工会组织的领导或帮助。在国际社会中，工会一般是劳动者自发组织的团体，代表劳动者利益并领导劳动者参与集体协商和团体行动，只有工会领导的罢工才符合主体正当性要件，受到法律保护。相较之下，我国工会则是按照“自上而下”的方式组织，尽管工会是以社会团体的名义组织行动，但是我们看到的却是完完全全的行政化组织和行政化行为。工会作为一个社会团体，是介于政府和市场之间的，在应对市场失灵和政府失败中是不可替代的力量，如果我们将工会定位成政府的附属机构，那就仅仅是扩大了政府行政的广度，而当政府失灵发生时，工会组织就只能扩大这种失灵。在坚持党的领导和工会的一元化基础上，我们要改造工会就应该做到促进工会的民主化、社会化以及工会的去行政化。
（二）确立罢工权并严格规范其合法性要件
随着市场经济的发展和劳资冲突的不断显现，我国应该尽快将罢工的合法化提上日程，而将罢工立法引入制度设计层面，我们应该认真确立罢工的合法性要件，劳动者的罢工行为如果是符合要件的，那就属于合法罢工，受到法律的免责，劳动者的行为不构成侵权或者违约，而企业应该正常承担其劳动法上的义务。相反，如果罢工不符合合法性要件，则为非法。
我国台湾的学者主张结合日德两国立法的原则，从主体正当性、手段正当性、目的正当性和程序正当性四个要件来概括罢工行为的合法性。我们可以从这四个方面入手，对我国的罢工立法进行相应的制度安排。
首先是主体正当性。一般具备罢工的正当性权利的主体应该是集体交涉的主体，在大多数发达国家，集体交涉的主体只有工会，因为集体利益的争取必须应该由广大工人建立的代表工人利益的自治组织实现，并且以工会为主体行使罢工权也避免了“野猫罢工”的混乱对社会稳定造成的破坏。
其次是目的正当性。罢工行为本质上是附属于集体协商制度的，所以只有以达成集体协议为目的时，罢工行为才具有目的上的正当性。履行合同发生的争议属于权利争议，权利争议已经存在相应的法律规定和契约合意，因此应该诉诸于司法程序，不应当允许私力救济对法制的干涉。
再次是程序正当性。原则上罢工发起之前，劳工应该首先组织与雇主的集体协商并且雇主拒绝了劳工的具体要求。
最后是手段的正当性，即罢工应当遵循和平罢工、非暴力的原则。劳动者组织的罢工应该仅仅维持在劳动提供的不作为方面，而不应该延续至其他具有社会危害性或不可补救的暴力行为上。
对罢工权的立法规定并非鼓励罢工，而是变堵为疏，通过法律的规制，更好地对罢工行为进行管理，严格取缔非法罢工行为，在保障劳资力量平等的基础上将罢工的社会破坏性尽可能地降到最低。
鉴于如何以正当程序保障当事人诉讼权利的实现已经在审判实践中表现得非常突出和紧迫，我院研究室认为及时解决和规范这一问题既是我院重视并着力解决群众关心的热点、难点问题的具体体现，同时也有助于实现司法公正，提高司法效率，进一步扩大司法改革的成果。为此，我院研究室将这一问题作为专题调研课题进行了调研。在研究室的主持下召开了专家研讨会，专家们论证了当事人享有的诉讼权利的性质以及目前切实保障当事人各项诉讼权利的必要性和迫切性，指出程序公正是司法公正的前提和基础，我院审判人员应当转变司法理念，树立程序观念，充分保障当事人的诉讼权利，以程序公正保证实体公正，最终实现司法公正。在听取专家意见的基础上，研究室对我院审判实践中存在的诸多不符合法律规定的习惯作法的主要表现形式、形成原因等进行了较为系统的调研、分析，并提出了相应对策，在一定程度上推动了我院维权活动的开展。现将专题调研报告如下：
一、当事人享有的诉讼权利的性质及内涵
诉讼权利是当事人请求人民法院对自己提出的诉讼请求进行公正审判的权利。这种权利从诉讼法的角度出发，也可以称作程序保障请求权或司法保护请求权。以往审判人员常常“重实体、轻程序”，在一定程度上忽略了当事人的程序保障请求权。法院进行司法改革以来，针对传统观念和习惯做法也进行了一些调整和改革，但这些调整和改革都未从根本上明确当事人享有的诉讼权利是一种什么性质的权利，关注的焦点也基本上集中在作为国家的审判机关即法院如何行使审判权保障法律规定的程序原则的贯彻和实施上，而忽视了当事人享有的诉讼权利（程序权利）对法院审判活动行为的约束作用。在调研过程中，我们认识到要想切实保障和落实当事人的诉讼权利就必须首先明确当事人享有的诉讼权利的性质和内涵。
（一）当事人享有的诉讼权利的性质
随着社会法治化步伐的加快，各国都在不断扩充公民接受公正裁判权利的渠道，许多国家都规定了公民有接受公正审判的权利，即程序保障请求权。一些国家将这种权利作为法律制度的核心并在宪法中予以规定。我国宪法虽然没有关于程序保障的直接规定，但是宪法第33条关于公民在法律面前一律平等、第125条关于公开审理、第126条关于法院独立审判等的规定，却可以看做是程序保障的宪法依据。在法律面前一律平等包含着公民可以平等地享受包括宪法在内的所有法律赋予的权利以及通过法律程序实现权利及获得权利救济的内容。而第125条和第126条就是实现第33条规定的程序保障权利的有效方式。所以，第33条、第125条和第126条的规定不仅是宪法原则，而且也是程序原则的宪法化。因此，我国程序保障的指导思想是建立在国家根本大法—宪法的基础之上，当事人享有的诉讼权利究其实质是宪法权利。
（二）当事人享有的诉讼权利的内涵
宪法和诉讼法赋予当事人的诉讼权利具有以下内涵：
1、程序主张权。即当事人在诉讼程序开始以后，享有充分的权利就涉及实体法及程序法问题的事实和法律阐述自己的主张。程序主张权赋予当事人提出自己的主张并就该主张提出证据并加以证明的权利，同时要求法院必须充分保障当事人行使主张权的机会，法院的裁判必须就当事人主张的具体事实、依据特定的法律进行。
2、程序平等权。它包括两层含义：当事人享有平等的诉讼权利；法院平等地保护当事人诉讼权利的行使。所谓平等保护是指法官在诉讼程序进行中应给予双方当事人平等的机会便利和手段；法官对各方的意见和证据予以平等地关注，并在制作裁判时将各方的观点均考虑在内。
3、程序法律行为的及时终结权。当事人享有要求法院在法律规定的审限内及时审结案件的权利。具体表现为当事人应当有权知悉个案的审理期限；如果案件延审，当事人有权询问原因及解决的办法；因为法院的原因造成诉讼迟延时，当事人有权要求法院及时审结案件。
4、对法院和法官的请求权。当事人对法院和法官的请求权可以概括为（1）要求法院在法律规定的范围内就当事人的请求进行审判的请求权，我国宪法第126条规定了此项权利；（2）要求法官中立的请求权。宪法虽然没有明确规定法官的中立，但法院组织法、法官法以及诉讼法都规定了回避制度，这是宪法关于法院独立行使审判权原则的具体化和制度保障；（3）要求法官行为理性的请求权，法官的行为必须以确定、可靠和明确的认知为基础而非随意或恣意，法官对其决定应当阐明理由；（4）要求适用法律统一、确定的请求权。这种统一和确定包括各地区、各个法院之间对相似案件处理上的偏差值在正常范围内，适用的法律基本一致，即执法原则和尺度的统一。
二、更新司法理念，强化程序意识，切实保障和维护当事人各项诉讼权利是实现司法公正的客观要求。
司法公正不仅包括实体公正，也包括程序公正。在诉讼法上实体公正也就是结果公正，是指法院裁判的内容正确、适当、无误，它包括案件事实认定真实和法律适用准确两方面。公正的裁判结果是法院或法官通过整个诉讼过程所要达到的一种理想结果。然而，这种理想结果的实现必须以程序公正为前提。虽然公正的程序并不必然产生公正的结果，但当事人对诉讼程序产生的不公正感和人们对程序不公正的评价却会降低人们对实体公正的信任程度，甚至动摇实体公正的根基。因此，以正当程序来保障法律的实施和当事人诉讼权利的实现是实现司法公正的客观要求，具体表现在以下几个方面：
（一）它是保障当事人实现法定权利的需要
当事人享有的诉讼权利不仅是诉讼法规定的权利，而且也是宪法赋予的权利。但是以往当事人在行使诉讼权利的时候，常常由于不谙法律或者存在阻碍当事人接受裁判权利的各种障碍而不能在实质上充分行使其诉讼权利。而强化程序保障，则通过在诉讼中充分给予双方当事人对等的“攻击”、“防御”机会，并形成制度化的程序以及在诉讼过程中严格遵守这样的程序要求，来保障当事人法定权利的实现。
（二）它是法院全面履行审判职能的需要
作为国家的审判机关，法院的审判职能是其最重要的职能。以往法院的审判职能主要体现在追求司法的实体公正上，认为程序公正只是实现实体公正的手段而已，处于辅助地位。这种实体至上的作法和观念导致实践中将实体法适用正确与否作为评判裁判结果的主要标准,使诉讼程序的严肃性和权威性受到极大损害。从某种意义上讲，实体公正是相对公正，因为这种公正要受到时空条件的限制，很难有唯一的标准或结论。而诉讼程序则是被宪法以及诉讼法明文规定的，违反诉讼程序的结果是显而易见的，与实体公正相比，程序公正更具有绝对性的特点。审判实践中法官对当事人及其诉讼人的意见不予采纳或不予重视，开庭审理走过场，合议庭“审而不判”等现象实质上都是“重实体轻程序”的表现。的确，相对于实体规范而言，程序具有其工具性的一面，但我们同时也应当看到，“适当的实体规范是经由程序铺设的轨道通过公正、有效的程序形成的”。因此，程序公正不仅是司法公正的重要组成部分，而且具有优先性。树立程序与实体并重的思想，在保证法院全面履行其审判职能的同时，对我国的司法实践亦具有重要的现实意义。
（三）它是推进和深化司法改革的需要
法院的一系列审判方式改革措施的推进，已经开始涉及审判组织的改革，如审判长选任机制的实施。这意味着今后合议庭或者独任审判员决定案件的权力越来越大，如何防止审判权力的滥用将是今后面临的一个重要课题。程序保障可以在一定程度上起到监督制约作用。因为程序的公开性使法律程序的要素已为公众知晓，法官的行为必须要受程序规则的约束和公众的监督。一方面，程序的公开便于各级人大、各级检察机关行使法律监督权；另一方面，程序的公开也通过保证当事人对程序的了解和参与程度，限制法官滥用审判权。因此，完备的程序能够限制恣意的发生和权力的滥用，对司法改革的深化亦起到保障和推进作用。
（四）它是诉讼民主和文明执法的客观需要
在社会主义市场经济条件下，诉讼制度应当是民主的诉讼制度。司法审判的民主化程度越高,司法审判的透明度就越高，程序的公开性就越强，程序的作用得到越充分地发挥；反之，司法审判越具有专制特征，司法审判就越不透明，程序的秘密性越强，而其作用就越弱。因此，诉讼民主要求诉讼程序的每一个阶段和步骤都应当以社会公众看得见的方式进行,以充分保障当事人的各项诉讼权利。
（五）它是提高诉讼效率和效益的需要
强化程序保障的价值在提高诉讼效率和效益方面主要体现在：一是强化程序保障有利于迅速及时解决争讼。诉讼效率强调以最少的时间耗费来解决争讼，当事人诉诸法院的目的在于让法院尽快解决争议。因此，对诉讼案件的认识不可能无限期地进行下去，对诉讼行为必须有时间上的限制，审理期限和诉讼期间的设置便是出于此目的。强化程序保障要求法院做到遵守审限规定，及时审理案件，提高办案效率，以及时保护当事人的合法权益；二是遵守程序安排可使当事人以最少的花费利用诉讼制度达到其诉讼目的，法院以最少的司法资源的耗费解决争讼。在民事诉讼中有关诉讼费用、诉讼周期、诉的合并、简易程序以及代表人诉讼等制度，都是为了实现诉讼效益而设立的，是实现诉讼效益的保障。在诉讼过程中，依照法律规定简化诉讼程序，实现诉讼效益也是现代诉讼制度所追求的目标。
（六）它是当代司法与国际接轨的需要，是法制进步的标志。
我国的法制建设起步较晚，经过近20年的努力，已经构建了比较完备的社会主义法律体系。但最初的法制建设主要是以经验为指导，以实体法为中心，工作也主要是应急性的。英美国家对接受程序保障极为重视，并将其作为一个基准来衡量一个法律或者一个程序是否正当。程序公正观念已被越来越多的国际文件承认和接受。中国入世之后，中国政府承诺我国人民法院将努力做到“平等、统一、独立和透明”，所有这些都必须以程序公正为保障。而我国宪法关于程序保障的规定比较抽象，对程序建设也尚未形成体系，一些程序规则还比较粗糙，不利于操作，需要进一步分析、论证和技术处理。因此，强化程序保障不仅是我国司法系统恪守政府承诺、维护我国司法权威的前提条件，也是与国际接轨的需要和法制进步的标志。
三、当前审判实践中存在的妨碍当事人充分行使诉讼权利的突出问题
虽然宪法和诉讼法为当事人借助诉讼程序接受司法救济和裁判提供了法律保障，但在调研过程中，我们发现，由于各种条件的限制和存在于审判人员头脑中的传统观念的束缚，长期以来，在审判实践中，诉讼的各个阶段都或多或少、程度轻重不同地存在着不符合法律规定的、影响当事人充分行使诉讼权利的问题和习惯作法。
（一）在立案审查阶段，主要存在以下问题：
1、执行立案制度不规范，当事人享有的知情权得不到充分保障。如对不符合立案条件的案件不向当事人说明不能立案的具体原因和理由，或对当事人提交的诉讼材料不符合要求的，不向当事人指明具体问题或明确应当补正的诉讼材料，而是简单处理，不予立案。
2、立案部门办事效率有待提高，不能做到对符合立案条件的案件都能在法定立案期限内及时立案。
3、在是否受理当事人的反诉问题上存在不规范问题。当被告提出反诉时，若反诉理由不能成立的，审判人员仅口头告知不受理反诉，不对当事人充分阐明不受理的理由；或者符合反诉条件予以受理的，审判人员简化诉讼程序，缩短对方当事人的答辩期限，或者当事人答辩后，未依据诉讼法的规定将答辩意见送达反诉人。
4、不能充分保障当事人对诉讼费数额异议权的行使。如不详细告知当事人交纳诉讼费的具体事项，当事人对预交诉讼费金额产生异议未全额缴纳时，简单视为当事人放弃诉讼权利。
5、对当事人提出的正当查询事项不予答复或者互相推托等。
（二）在庭前准备阶段，主要存在以下问题：
1、对当事人进行的诉讼指导不够，尤其没有针对个案有重点地进行指导，使得当事人不知道自己在诉讼中有哪些权利和义务，也就不能很好地行使诉讼权利、履行诉讼义务。
2、对当事人举证的指导和引导不够。由于当事人一方较难归纳和总结出案件争议的焦点和需要提交的证据，并且受经济条件的限制和法律水平的制约，很难要求所有当事人都能针对自己的诉讼主张围绕争讼焦点向法院提交证据材料，因此，法官有必要根据具体情况对当事人进行举证指导。
3、证据材料的接收没有统一的手续和收据。有的审判人员接收证据材料时，不向当事人出具收据，材料丢失后又无据可查，或者拒收证据材料时，不向当事人解释拒收的理由。
4、需要勘验时，不能提前通知双方当事人或其成年亲属，致使有些当事人或其成年亲属不能及时到达勘验现场，或者在勘验笔录上没有各方当事人的签名或盖章。
5、不告知当事人合议庭组成人员名单，或者变更合议庭成员后不发变更通知。
（三）在开庭审理阶段，主要存在以下问题：
1、开庭不在指定的法庭，而是随便指定地点，或者在指定的法庭开庭时，不按照最高法院的规定着装及准时开庭。
2、不能全面落实关于公开审判的有关规定，如公开开庭审理的案件，没有公告，或者以法庭太小、没有事先登记、没有准备等为由不允许群众参加旁听，或者不允许新闻记者进行采访和发表有关报道。
3、庭审时，不能充分保证当事人当庭陈述或辩论所享有的民主、平等、完整、自愿的权利。对当事人没有围绕案件重点或事实进行陈述或辩论时，不对其进行指导，而是随意打断当事人的陈述或辩论，或者不能保证双方当事人享有平等的陈述权和辩论权，偏袒一方，或者当事人认为尚有未阐明的问题需要再次进行陈述或对该辩而未尽辩之事宜请求再一轮的辩论时，法官不予许可。
4、对当事人在某些事项上持有异议并向法院提出异议申请时，不对异议作出答复。如当事人对鉴定结论、鉴定过程或者法院委托的鉴定人持有异议时，或者当事人认为合议庭对扰乱诉讼秩序的行为的处理不当持有异议时，法院对当事人提出的异议申请不作答复。
5、调解和撤诉没有完全坚持自愿原则，存在“以劝压调、以拖压调、以判压调”等现象。
6、中止审理没有严格履行审批程序，或者中止审理后不向当事人说明中止审理的理由。
7、拒绝当事人或者律师提出的合理的查阅、复印卷宗材料的要求。
(四)在举证、质证方面存在以下问题：
1、审判人员对当事人举证的范围和法院依职权调查取证的范围没有界定和理顺。有的审判人员主动代当事人调查、收集证据，而有的审判人员则在举证和查证分工上搞绝对化，对其有义务调查收取的证据不去收集，而让当事人承担举证不能的后果；或应由法院调查取证时，以给当事人或律师开具调查令的方式代替依职权取证。
2、不及时处理当事人提出的证据保全申请，致使有些证据灭失或因延迟难以取得，当事人不得不承担举证不能的后果。
3、以提高审判效率为由，不按规定程序进行质证；对一方当事人在庭上才提交的新证据，不征得对方当事人的同意，当庭即予以质证，使庭前证据交换变成走过场；或对庭审后一方当事人提交的证据不交给对方当事人经过质证程序即作为定案的依据。
4、对于当事人确实由于客观原因超过法院规定的举证时限提交证据的，简单以超过举证时限为由否定该证据所具有的证明效力。
5、对当事人本应一审提交的证据而留待二审、再审举出，故意钻法律空子或者玩弄诉讼技巧的行为不能及时予以处罚，使按规定提交证据的当事人要承受二审或再审法院依据新证据改判的结果，既给当事人增加诉累，也不利于维护裁判的稳定性和权威性。
（五）在合议庭评议方面，有些合议庭成员没有充分认识到作为法定审判组织，合议庭应对案件集体负责，不能再依赖庭长、院长对案件的审批把关，造成合议走过场，对有关案件事实以及当事人的诉辩意见等不进行评议；合议质量不高，合议庭成员经常弃权或者发表模棱两可的意见；审判人员个人违反法律规定，擅自以自己的意见作为合议意见；泄露合议庭成员的具体意见等。
（六）在裁判文书方面，主要存在以下问题：
1、有些裁判文书对当事人的诉讼请求和相关证据情况客观、如实反映不够。
2、审判人员担心言多必失，在裁判文书中对案件争议内容缺乏必要的表述，回避矛盾和问题。
3、由于文字综合水平有限，文书不能准确概括当事人的诉讼请求以及辩护意见，有的文书文理不通、有多处错漏
4、文书不能充分体现质证和认证的过程以及理由，缺乏对证据的充分分析和论证。
5、文书理由部分套话过多，不能针对当事人的理由和请求明确表示采信、支持或反对的理由，尤其在总结性说理的“本院认为”部分，往往偏重认定结论，忽视认证说理，削弱了裁判的说服力和公信力。
（七）在宣判以及审限管理方面，存在以下问题：
1、宣判行为不规范。具体表现为：宣判活动不在指定场所进行，有些案件违反诉讼法的规定,简化宣判程序，以送达代替宣判；有些审判人员不履行宣判的必要程序，让书记员代为宣判，或者不向当事人宣读判决，即催促当事人签收；对当事人提出的质疑不耐心解释说明。
2、在审限管理方面主要是案件不能在法定审限内结案时，审判人员不提前告知当事人延审并说明延审的理由；一审结案时向二审法院移送卷宗较慢，或者二审结案后向一审法院移送卷宗较慢，导致审判周期的人为延长。
（八）在涉案款物管理方面，对涉案款物的管理没有统一的交接手续和凭证，不利于妥善保管款物；对依法没收、发还、变价处理的涉案款物缺乏相应规范的管理方式。
（九）在执行方面，存在以下问题：
1、执行效率不高，个别案件久拖不执；或者受“地方保护主义”影响，不能积极执行受托执行的案件。
2、改变执行程序，不能按规定顺序清偿，或者不按公平原则分配执行的财产。
3、实践中有些执行员观念上存在“重视保护申请执行人权益，漠视保护被执行人权益”的现象，导致不能平等保护当事人双方的权益。
4、中止执行或执行终结没有严格履行审批程序。
5、尚未完全杜绝与执行案件的当事人“同吃、同住、同行”或者以方便执行为由借用交通工具。
6、对执行标的物的管理不严。
四、关于对产生诸多妨碍当事人充分行使诉讼权利问题的原因分析
以上我们列举了在诉讼过程中存在的可能影响当事人不能充分行使其诉讼权利的具体问题，这些问题的出现，究其实质主要是由于审判人员缺乏必要的程序规范意识和诉讼民主意识造成的。具体分析有以下几个方面的原因：
（一）在审判管理上过分侧重法官办案规范化，没有充分认识到诉讼程序的价值意义
以往由于忽视对当事人诉讼权利的保障,表现在审判管理上,法院过分强调法官办案规范化，而对法官如何保护当事人诉权，防止法官侵害当事人诉权的监督、管理不到位。在审判人员的观念中，解决纠纷是诉讼所追求的唯一目标，而对解决纠纷过程中所要求或实现的程序正当性就不去追求了。实行审判方式改革以来，在强化当事人举证责任、强化庭审功能及强调公开审理等方面进行了一系列改革。但均未涉及如何从整体上、宏观上体现诉讼的程序正义性，程序的作用也未得到充分的发挥。这与现代司法理念的要求相距甚远。现代司法理念要求法官彻底扭转传统观念，充分认识到诉讼程序的价值，在审判中追求合理、正当、科学的司法程序，以程序公正促进司法公正。
（二）对当事人诉讼权利的性质缺乏必要的界定和认识
以往我们对当事人诉讼权利的性质的认识从未上升到宪法权利的高度，总认为宪法是对基本法律原则的规定，没有涉及具体的诉讼权利。一个国家倘若不能给予社会成员以充分的司法保障，帮助他们及时、适当地获得司法救济权利，这个国家的法治就很难最终实现。因此，法官应当明确诉讼程序的设置源于宪法的程序规定，当事人享有的诉讼权利受宪法及法律保护，审判人员无权限制和剥夺，我们在诉讼各个阶段体现程序的平等、公开等权利是对宪法原则的体现。
（三）法官对诉讼程序的主导意识过强，缺乏诉讼民主意识。
当前，随着司法改革进程的推进和司法的不断进步，在审判活动中要求法官必须居中裁判，在诉讼法律制度的规范下，以诉讼参与人为主体，围绕案件事实、争执焦点、是非责任、适用法律等问题，通过双方当事人的诉讼言辞对抗，在法官指导下，当庭陈述、当庭举证、当庭质证、当庭辩论以及公开认证，从而解决讼争。因此，法官应当从传统的干预或替代当事人行使各种权利的习惯羁绊中解脱出来，不能把诉讼权利和审判权混淆起来或者以审判权代替诉讼权利，而应全面、客观地听述、听证、听辩。从而在审理案件中处于超然的中立地位，对案件持客观态度，使审判方式更趋规范、科学，更符合审判规律。
（四）证据立法相对滞后
我国诉讼法对证据的规定比较原则，并且大多数都是在实行审判方式改革之前制定的，而我国诉讼模式在从职权主义向以职权主义为基础、吸收当事人主义优点的转变过程中，必然要求相应配套法规的修改或完善。其中由于证据立法的相对滞后，对证据制度的规定过于原则，可操作性不强及尚未制定完备系统的证据规则等原因导致在实践中引发了诸多实体和程序上的问题。如举证制度不健全，对当事人举证的指导和引导工作未给予足够重视；对举证时限没有具体规定，当事人可以随时提出证据，造成诉讼效率得不到提高，诉讼成本变得昂贵；证据交换制度有待规范和健全等。这些问题不仅使当事人的诉讼权利得不到保障，而且也不利于司法公正、高效价值目标的实现。
（五）其他方面的原因
影响当事人行使诉讼权利还有诸多方面的原因，如案件数量逐年上升，审判工作超负荷运转的状况日益严重，为片面追求结案率使审判人员忽视程序规范要求，将精力主要放在案件实体审理上，不重视程序的严谨、规范。
五、解决妨碍当事人充分行使诉讼权利问题的相关对策
针对目前妨碍当事人充分行使诉讼权利的各种问题，我们认为应从以下几个方面加以改进。
（一）在立案审查阶段，应做到：
1、规范立案程序，所有案件均由审前程序机构统一进行审查立案、证据交换、排期、送达后转审判庭依法审理，严禁各审判庭擅自收案立案。
2、提高立案部门办事效率，对符合立案条件的案件在法定立案期限内及时立案。对经审查发现的当事人提交的诉讼材料中不符合要求的问题应一次全部用书面材料指明，并告知当事人正确的手续及应交诉讼费数额，以减少当事人往返次数。
3、保障当事人的知情权。对不符合立案条件的案件要向当事人说明不能立案的具体原因，讲清道理及依据，不能简单处理或冷硬横推。对经审查不符合立案条件，但当事人坚持的，应以书面方式告知其不予受理，并对不予受理的具体原因及法律依据予以明确。
4、依法按规定收取诉讼费，书面详细告知当事人交费的具体事项，如交费数额、地址及帐号。当事人对预交诉讼费金额有异议的，允许当事人在一定期限内申请法院复核，法院应尽快作出复核通知。对当事人提出的缓、减、免交诉讼费申请，应将审查结果书面通知申请人。
5、凡当事人明确提出反诉请求递交反诉状的，审判人员必须收取，并出具诉讼材料收取凭证。经审查认为反诉符合受理条件的，必须按照诉讼法规定的程序发出受理通知书，并保障被反诉方15天的答辩期。经审查反诉不符合受理条件的，法院应书面通知反诉人不予受理，并说明理由及依据。
6、立案部门对当事人的正当询问和请求必须件件及时予以答复，不能推托。
（二）在庭前准备阶段，应做到：
1、加强对当事人参诉、应诉的指导，针对个案有重点地告知当事人案件的争讼焦点和庭审要求，明确当事人在诉讼中享有的权利和义务。
2、对当事人进行举证指导，向当事人明确举证原则和方式，指导当事人围绕诉讼主张和案件焦点举证。
3、对当事人提交的各种书面材料，审判人员不得以任何理由拒绝接收，接收诉讼材料时，必须开具收取清单和回执。当事人提交原件的，结案时当事人要求退还的，审判人员应制作复本并注明核对无误后，将原件退还当事人。
4、需要接待来院的当事人时，必须由两人以上在法庭接待，禁止审判人员私下或单独会见当事人。
5、当事人确实由于客观原因超过法院规定的举证时限举证的，不能简单否定其效力，应根据具体情况采取对该证据的交换、质证等措施。
6、需要勘验时，应提前通知双方当事人或成年亲属到场，到场各方当事人及其亲属须在勘验笔录上签字。当事人及其亲属接到通知后，拒绝到场或无故不到场的，不影响法院勘验。
7、对于涉及专门领域的事实问题，当事人无力举证而申请我院进行鉴定的，应当委托双方当事人共同认可的鉴定机构或个人进行鉴定。当事人不能达成共同委托意向的，由我院决定委托有相应资格、资质的鉴定机构或个人进行鉴定，但应当告知当事人具体的鉴定机构或鉴定人员。当事人有异议的，须书面提出申请，合议庭对当事人的书面异议应进行审查并作出书面决定。
8、为保障当事人申请回避权的行使，审判人员在送达应诉传唤手续的同时，一并将《应诉须知》及合议庭人员组成通知送达当事人，诉讼过程中变更合议庭成员的，亦应向当事人发变更通知。
9、在采取财产保全、先予执行强制措施后，审判人员应即时将裁定书送达被执行人。若被执行人提出复议申请，应书面将复议决定通知复议申请人，必要时可由法官主持双方听证。
10、为确保庭审规范，合议庭成员在开庭前应在审判长主持下共同研究确定案件争议焦点、合议庭成员的分工以及庭审程序等。
（三）在开庭审理阶段，应做到：
1、必须严格按照最高法院的规定，除特殊情况外，开庭必须一律在法庭、着审判服进行，法庭布局及席位设置不得擅自变更；严格执行关于公开审判的有关规定，包括提前公布案情、开庭时间、地点以及允许符合旁听条件的群众参加旁听、允许新闻媒体进行采访、发表相关报道等。
2、庭审陈述、辩论阶段，应保证当事人享有平等的当庭陈述、当庭辩论权，法官在必要时可以提醒或指导当事人的陈述或辩论，但除当事人陈述、辩论脱离争议焦点和审判范围外，审判人员不得无故终止、打断当事人发言。当事人认为对方发言脱离争议焦点和审判范围时，有权向合议庭提出异议，合议庭应当庭对该异议作出支持或否定的决定。
3、庭审中一方当事人提出新证据时，是否当庭质证，应征得对方当事人的同意。庭审后一方提交的证据，应及时送达对方当事人，并限期提出书面意见，如确属涉及重大事实的证据，应另行开庭质证。
4、对用于鉴定的材料，法官应进行质证，在鉴定过程中如出现新材料，双方当事人有知悉权和异议权，法院应对当事人的异议进行审查。鉴定结论作出后，应及时送达双方当事人，当事人对鉴定结论、鉴定过程以及鉴定人有异议的，法院应当开庭质证，必要时通知鉴定人出庭接受质询。
5．当事人要求对证人证言进行质证时，法院应当开庭质证，并要求该证人到庭，否则不能将该证言作为定案的依据。
6、当事人认为合议庭对诉讼中扰乱诉讼秩序或侵害当事人诉讼权利的行为不予处理或者处理不当时，有权向合议庭、庭长、院长提出异议，对当事人提出的异议，必须书面答复当事人。
7、调解和撤诉必须坚持自愿的原则，严禁采用强迫手段强制当事人接受调解或撤诉，当事人有权要求书记员将主持调解的审判人员的言论记录在案。
8、案件是否中止审理，必须按照程序规定报庭院长审批，审判人员不能擅自决定。
9、当事人有权对庭审笔录进行核查，要求补正，可逐页签字予以确认；对庭审中形成的笔录及诉讼材料，当事人和律师提出要求查阅或复印的，承办人不得拒绝，法律规定的、隐私案件除外。
（四）在举证、质证行为的规范方面，首先应明确当事人举证的范围和法院依职权调查取证的范围。最高法院在《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》中规定了法院调查取证的范围，因此，对属于法院职权范围内调查取证的，法院不能委托当事人或律师取证，必须亲自收集，不属法院取证范围的，法院不能代行举证义务；其次，坚持当庭举证、当庭质证以及认证内容必须公开。为此，必须将庭前证据交换工作落到实处。未经质证的证据不得作为定案依据，法官在质证过程中应当处于主持、听证的状态，无需答辩或反驳当事人的质询；第三，及时处理当事人对证据保全提出的申请，不予采纳时，应书面告知当事人。
（五）关于合议庭评议：在实行审判长选任制后，应统一实行固定合议庭制，同时建立和完善审判长主持下的合议庭负责制。合议庭应当充分发挥其享有的依法独立审判、评议、决定案件的作用。具体为，合议不能流于形式，走过场，合议庭成员应在审判长主持下，就当事人的诉辩意见、提供的证据以及辩护人、人的辩护、意见等逐一评议，合议庭成员应充分发表自己的意见；合议必须坚持少数服从多数的原则，审判人员个人无权决定合议庭的意见；一旦意见确定后，无论意见是否统一，都必须严格执行合议庭评议意见，并不得泄露合议庭成员的具体意见。
（六）在审限管理方面,应做到：不能在法定审限内结案的，审判人员应提前向当事人发出延审通知书，并说明原因，以保障当事人的知情权；为缩短审判周期，凡我院审结的一审民事案件，应尽快将上诉状送达对方当事人答辩，答辩期满或收到答辩状后，应尽快将卷宗移送二审；凡我院审结的民事二审案件，应在宣判后尽快将一审诉讼卷宗退回一审法院。
（七）在裁判文书方面：诉讼文书样式必须符合最高法院的样式要求，增加文书的公开性，即公开审判经过，公开诉辩意见，公开举证和质证要点及公开认证意见等；增强文书的说理性，论述要有针对性，对当事人所述事实理由和请求有针对性地明确表示是否采信、支持或反对及其理由，同时论证说理要严谨、充分；提高裁判文书的公正性，注意平等对待和表述各方当事人的意见，不能带有倾向的取舍当事人的陈述意见，其中“原告（上诉人）诉称、被告（被上诉人）辩称、第三人诉称”部分可由当事人在审判人员指导下自行起草或者由审判人员归纳后由当事人签字认可后，直接在裁判文书中表述。证据的采信也必须注意公正，不能有选择地引用或者删节证据；提高审判人员文化素质和语言文字的综合表达水平，从而提高裁判文书的文字水平。
（八）在宣判方面：宣判必须严格依法公开进行，先期公布宣判案件的具体情况，并允许旁听；宣判活动应统一在法庭或指定场所进行，严禁以送达代替宣判；宣判时，承办人和书记员必须到场，宣读裁判文书全文后，耐心听取当事人对裁判结果的具体意见，回答当事人的质疑，解释说明裁判理由，且须向当事人交待必要的诉讼权利；书记员应将上述内容在宣判笔录中记明，并由当事人审阅无误后签字；口头宣判的案件，应在法定时限内向当事人送达书面裁判文书。
（九）在涉案款物管理方面：应严格规范涉案款物管理，对涉案款物实行专人、专库、专帐管理；完善接收涉案款物的手续，接收涉案款物时，必须认真清点、核对，并当场开具正式收据，入卷备查；对涉案款物进行没收、销毁、变卖等处理时，必须手续齐全并能在卷宗中如实反映；对涉案款物必须妥善保管。
（十）在执行管理方面，执行员应严格依照法律规定的执行程序开展执行工作，使执行程序法定化，同时高度维护双方当事人的知情权，增强执行的透明度，力求在执行工作中实现执行程序合法、执行主体平等、执行过程公开、执行效率及时和执行结果合理等原则。具体要求为：
1、坚持严格贯彻“执立分离”原则，执行案件统一由告诉庭负责立案，执行庭或执行员不得擅自立案或者先执后立。
2、注重提高执行效率，执行案件应争取在法定时限内执结，不得推诿和无故拖延；坚决根除“地方保护主义”，对其他法院委托我院执行的案件，应及时反馈执行情况。
3、采取执行措施时，既要考虑法律效果，也要考虑社会效果，尤其是采取强制执行措施时，必须依照法律规定,不得滥用强制措施。版权所有
4、中止执行和终止执行必须符合法律规定的条件，并严格经庭院长审批，执行员个人不得擅自决定中止执行或终止执行。
5、坚持执行廉政的有关规定，避免与执行申请人或被执行人“同吃、同住、同行”。
英语学习中的归纳和总结法，是指教师在教学过程中，应善于归纳和总结已学过的和某些未学过的知识，使之成为知识链；同时顾及学生的心理特点，便于理解和扩大知识面，让单调的课本知识变成积极充实的内容，继而成为学生努力追求的对象。这样，学生的学习兴趣和学习效果就会日趋提高。笔者就教学实践中的一些实例谈谈使用归纳和总结法提高英语学习效率之妙处：
1. 在初一阶段，学生感性认识强，根据这一特点，我就帮助学生归纳一些感性知识，便于记忆。如：（1）学习了be动词，就教会学生用“我用am你用are，is用于他、她、它，复数名词全用are”记住be动词的用法。（2）学习了book， look， good， food， room， cook， foot等等。我给学生归纳了“oo”的发音。一般情况有三种:[U:]、[U]、[∧]。尤其是[U:]和[U]在很多单词里极易混淆，因此我给学生介绍了下面的“oo”字母组合歌:
k， d之前都发短，foot， food恰相反。
血与水灾特殊看，屋子后面寻短见。
面条太长扯不断，其他长音最常见。
释义:第一句，英语中d，k之前的“oo”组合都发[U]，如good，book，look，cook，wood等；第二句，foot与food中“oo”的发音恰好与第一句的规则相反，food发[U:]，而foot发[U]；第三句，flood与blood特殊，都发[∧]；第四句，room如果作为单词后缀，要发[U]，如bedroom，diningroom，bathroom等；第五句，除去以上几种情况以外的oo组合都发[U:]如boot，noon，room，tool，tooth，pool等。
以上归纳中，出现了初一阶段未学的几个新单词“木头”、“血”、“洪灾”、“餐厅”、“浴池”、“靴子”、“工具”、“游泳池”等等。课后有的学生开始查字典，有的学生问老师。
2. 在初二阶段，学生掌握了一定的英语基础知识，思维能力也增强了，根据这一特点，我就帮助学生摸索规律掌握知识。如学生学习了以ly结尾的副词：carefully，quickly，hungrily，happily，heavily， easily等，对副词的概念还很模糊，因此我帮学生进行了归纳和总结。以ly结尾的不全是副词，有些却是形容词，如friendly，daily，motherly，fatherly，brotherly，sisterly，homely，weekly，yearly等；另外很多单词词尾虽没ly，但也具有副词词性，如hard，late，loud，most等。通过归纳，学生扩展了词汇量，掌握了“母亲般的”，“姐妹般的”，“日常的”，“每周的”等等。
3. 有关交际用语中提建议的一些句型，我在教学过程中也帮助学生进行了归纳： （1）Let’sb. do sth.这是英语中一个十分常用的句式，直接提出建议，有时，在后面加入“shall we?”使语气更加委婉。Let’s go to the cinema tonight， shall we?
（2）Shall we...?这个句式语气较为委婉。Shall we go skating this afternoon?
（3）What about/How about (doing) sth? “……怎么样?” What about a glass of milk?/ How about going to the shop tomorrow?
（4）Why not do sth?(=Why don’t you do sth?)这个句式的语气较强，可译作 “何不……呢?” Your shoes are old. Why not buy a new pair?
（5）You’d better (not) do sth. “你最好(不)……” It’s very cold outside. You’d better wear warm clothes./ You’d better not go out.
（6）advise sb. (not) to do sth./suggest that...(should)...
（7）其他句式，如 I think you should help your classmate with his English./ I’m afraid you have to finish your homework this morning.等等。
通过归纳，可以帮助学生举一反三，在课堂上操练这些句式，增强熟练性。
During construction management units to strengthen water conservancy construction funds for construction management to ensure that funds earmarked funds legal basis and the impact of regulatory measures implemented.
【关键词】水利工程资金监管法规
中图分类号：TV 文献标识码：A
当前水利工程建设期中建设管理单位积极推行资金监管措施，保障资金专款专用。因为措施实施涉及对承包商工程账户的监督，必须账户所在银行的服务配合，故实施该措施的必要性和法律依据值得探讨。同时，资金监管措施的推行，对施工承包商的资金使用都会产生哪些不利的影响，笔者认为也有必要站在承包商的角度认为分析。
一、水利工程建设单位对施工承包商实行资金监管的必要性
1.水利工程投资规模大、建设周期长，社会效益波及范围广。例如，笔者参与建设的南水北调中线一期工程于2003年底开工至今，根据可研报告批复，主体工程静态投资为1435亿元。
从以上数据看出，正在修建的南水北调中线工程耗资巨大，设计规划耗时长久。所以在建设期内，做好资金管理工作是确保质量、进度、安全等工程建设管理要素的关键之一。资金的及时支付和准确使用是资金管理的重点。
2.当前工程承包商的资金调配灵活，资金滥用现象频现。随着国内各施工企业大多完成从计划经济体系转向企业化进程，资金和人员调配灵活度高，较容易出现款项挪用、外借、转移等问题，造成资金浪费甚至出现缺口，进而影响工程建设。
例如笔者亲身参与了南水北调中线工程的京石段应急供水工程的施工。该段工程为2003年开工，没有资金监管措施。因承包商资金转移挪用、经营不善、原材料涨价等原因，建设后期部分承包商陷入资金困难，建设单位的月进度款拨付刚到就被支取一空，没有剩余资金用于现场工程建设。部分材料厂商因欠款屡拖不结，频频到建设单位告状。这些经验教训是迫使南水北调中线工程建设单位选择在漳古段工程施工中引入资金监管措施的重要原因。
为了保证工程建设的顺利开展，保证专款专用。工程建设单位在做好自身资金管理的同时加强对支付给施工承包商的各项资金执行监管措施就是迫切需要。
二、实施工程建设资金监管的政策要求
根据财政部和水利部共同下发的《财政部、水利部关于切实加强水利资金使用监督管理的意见》（财农【2012】22号）文件精神，提出要求确保水利资金安全有效使用，推进水利资金的科学化精细化管理，切实加强水利资金使用（的）监督管理等方面。强调从制度建设、预算管理、监督检查、廉政风险防控等各个方面，加强水利资金使用监督管理。逐步形成完备的水利资金管理制度体系，建立多元化监督体系，减少数据不实、虚假立项、挤占挪用资金等违规违纪行为。
建立健全水利工程资金分配、拨付、使用和项目管理等环节在内的整个资金运行全过程的管理体系，是中央对今后水利工程管理的重点要求方面。水利工程的建设单位必须在提高水利工程建设管理水平，加强资金监管方面采取多种措施。保证资金按国家有关规定和合同条款及时、准确的支付和专款专用。
三、实行建设资金监管的合理合法途径
对承包商实行资金监管在水利项目管理中并不多见，存在诸多不同部委行业政策法规的矛盾。实行资金监管涉及施工承包商经营自和现场项目部与总局的资金调度和管理权限等问题。因此顺利实行资金监管的前提是解决其合法合规的问题。
1．建设单位支付给施工承包商的资金，因为在所有权上已经发生转移，建设单位无权干预审查资金的使用，建设单位就需要得到授权具备监督权。在南水北调中线漳古段工程的招标阶段，建设单位就将实行资金监管的条款纳入招标文件内以取得监督权。因工程施工承包合同是通过“要约”与“承诺”的过程签订的，施工承包商对项目投标，就视同对招标文件所列条件的相应，其投标价格应考虑实行资金监管对施工成本产生的影响。所以，通过招标文件和监管协议等合同有效组成部分可以明确资金监管的范围、方式、权责等，顺利解决了工程资金监管的合法合规问题。同时拟定的资金监管协议，将承包商在当地开设的账户银行纳入第三方，从而使资金监管协议具备落实的基础条件。
2.银行在协助资金管理方面有天然的优势，在银行内对资金流动行使监督具有可行性。从而通过银行的信息平台建立对资金流动信息的收集整理和反馈，实现对资金监管理论的落实。
3．资金监管协议的条款必须详尽、完整、具有可操作性。在实施过程中，对施工承包商的资金使用进行约定权利范围内的监管，只有出现施工承包商转移、挪用资金等违约情况时，才能采取协议措施。就如同建设单位要求施工承包商按照投标承诺投入人员、设备等管理措施一样，资金监管不能给予建设单位干预施工承包商正常生产的权利。
通过以上详尽的考虑和措施，解决了资金监管在日常工程管理实施中的合理合法性问题。
四、资金监管对各方的影响分析
1．首先水利工程项目是一种特殊的商品，除了技术含量较高外，建造过程持续时间相当长，就是商品交易过程复杂，期间因为政策、市场和环境等因素可能发生变化，对于合同双方而言，都存在一定的风险。作为施工承包商的角度看，在施工过程中引入监管体制无疑增加成本支出和不确定因素，这是施工承包商所不情愿的。
2．在项目建设期间，施工承包商的项目部主要有以下几项资金来源：自备的资金；建设单位支付的预付款和进度款；质保金；其他收入。同时，项目部的主要开支有几大类：人员工资和日常办公开销；设备、材料采购租赁费；支付给分包单位的工程款；总局收取的管理费、利润和代缴的各类费用等。在资金监管过程中，为了起到有效监管的作用，承包商的人员费用、日常办公开销和各项税费等都不可避免的被纳入监管范围以内，这样无形中增加了施工承包商调拨资金的时间成本和管理成本。
3．中标的施工承包商总局对建设资金监管制度多持反对意见。因为当前工程建设市场，各承包人需要不断参与各类工程项目的投标和建设，需要人员、设备、材料的不断投入和更新，对于资金的使用有着自己的制度和办法。目前，市场上可供使用的融资平台或者成本高昂或者程序复杂，所以在各工程项目资金较充裕时互相调拨对施工承包商来说是常见的操作方式。建设单位的资金监管措施客观上增加了施工承包商的融资难度和成本，也使得他们对待资金监管措施缺乏积极性。
4.漳古段工程实施银行监管措施时，从银行方面得到的帮助有限。依然面临着资金拨付后对法人账户监控并不被银行系统全面接受的尴尬。银行在参与监管协议后获得了稳定的资金注入保证，同时赚取相应的服务费用和资金占用权利。对于协议的落实，并没有过多的积极性。协议相关条款的实施完全依赖于负责监管账户的银行的负责态度、柜台员工责任心等不确定因素，造成了不同的银行出现工程监管力度迥异的现象，出现了监管期间，仍有个别违反监管协议的资金调拨情况的发生。
5.资金监管的推动主体只有建设单位，施工承包商和银行只是被动接受，客观上限制了监管措施更好的发挥它的效力。建设单位在资金监管协议中没有处罚手段和措施，协议其余两方违约成本实质为零。银行在监管协议中，没有义务缺失下的成本付出。在整个三方中处于最主动的地位，建设单位有求于银行落实监管协议，施工承包商有求于银行顺利提取或划拨资金，造成了事实上银行可以毫无顾忌的随意处置资金监管协议的实施。
依法治国是社会主义民主政治的基本要求。为适应我国社会主义法制建设面临的新形势新要求，党的十七大报告明确提出，要加强宪法和法律实施，坚持公民在法律面前一律平等，维护社会公平正义，维护社会主义法制的统一、尊严、权威。
「标准表述
宪法具有最高的法律效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律，以宪法为根本的活动准则，并负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。中华人民共和国公民在法律面前一律平等。任何公民都享有宪法和法律规定的权利，同时必须履行宪法和法律规定的义务。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。
[贯彻方法]要加强宪法和法律的实施工作，以维护社会主义法制的统一、尊严、权威，当前要重点抓好以下四个环节。
一是依法执政。这是新的历史条件下党执政的一个基本方式。要求党的各级组织和干部带头贯彻实施宪法和法律，带头维护宪法和法律的权威，为全社会作出表率；督促、支持和保障国家机关依法行使职权；正确处理重大决策、重大政策与宪法和法律之间的关系，善于使党的主张和人民的意志相统一并通过法定程序成为国家意志。
二是依法行政。就是要使政府的组织、权力和活动等，都以宪法和法律为依据，都受宪法和法律的规范和约束。确保行政法规、政府规章、规范性文件和政策性文件同宪法和法律保持统一和协调，注重配套法规规章的制定和实施，充分发挥我国法律体系的整体功能。坚持以人为本，树立以尊重和保障人权为核心的现代行政执法观念，严格依照法定权限和程序行使权力、履行职责，形成职责权限明确、执法主体合格、适用法律有据、救济渠道畅通、问责监督有力的政府工作机制。
这反映出当前企业在执行辞退员工时，在辞退制度、程序、手段等方面存在不合理，也反映出劳动者越来越重视对自身劳动权益的维护，长此以往，不利于企业留住人才，也不利于构建和谐劳动关系事业的良好发展。
对此，基层建议：
一是企业严格遵守劳动法律法规，妥善处理劳资关系。作为企业的人力资源管理者，我们应当熟悉各类法律法规，并在遵守法律法规的基础上建立完善的企业用工制度，以便有效防范和避免用工风险。对于法律法规，不但自己要学、要掌握，更要影响企业老板、企业管理层去学习，要倡导员工去学习，要让企业全体人员都具有法律知识和法律意识，提高法律法规的公开性和透明度，不遮遮掩掩，企业的劳资关系管理就会越来越融洽、和谐。
培养新一代并不是纯属某单位或某人的事，而是关系到为社会主义建设，为祖国的未来培养出有用的人才，跟国家的繁荣富强密切相关的重大问题。所以学校，家庭和社会要一起重视青少年的培养，要把培养新一代看成至关重要的绝不粗心的中国大问题。
【关键词】法律教育 学校 家庭 社会 思想道德教育
法律是顺利进行社会主义建设的根本保证，国家长期稳定的根本保证，人民安宁生活的根本保证，青少年快乐成长的根本保证。学好法律知识并遵循其内容是当代学生的光荣职责。有良好的法律气氛，才能创造和谐社会，正常的生活环境、工作环境和学习环境。健康的道德是学生成才的前提条件，同样完整的法律观是健康思想道德的重要组成部分。任何学校都有自己的校规校责，这些校规校责的来源于是国家法律法规，和法律互相依赖，互相促进，不可分开。学校道德教育过程用校规校责来进行教育，但是校规校责不能完全反应国家法律法规，因此在校思想道德教育过程中只限于校规校责万万不够把学生培养成有法律意识、有理想、有道德、有文化、讲文明、遵纪守法的新一代社会主义事业接班人。所以我们需要讲道德教育和法律教育同时进行，只要这样才能达到以上的目的。因此学校为顺利进行这种教育应重视一下几个方面：
1.要重视教师队伍和班主任队伍。学校要把这项道德教育和法律教育相结合工作列为重要工作之中，经常强调德育教师和班主任与课堂教学和班会相结合进行这种教育，班主任在交往学生的每一个环节融洽这些内容，让学生不知不觉的接受这种法律法规教育，德育课教师在课堂教学过程中经常与课程内容与法律教育相结合的讲课，除了此外通过利用学校教务科，德育办公室，少先队员的力量创建一个完整的法律体系小组。在学校定期进行法律知识宣传，组织法律知识竞赛，组织讲座，进行法律知识咨询活动，这样的话可以有效生动的提高学生的法律知识能力。
2.道德和法律法规教育只靠德育课教师和班主任进行远远不够，还学校要求思想品德课教师应课程上加一些法律法规知识内容，同时在别的学科教师也课程内容相结合适当的强调法律知识。与此同时通过有效的方法，培养并提高学生的爱国主义精神，交通安全意识，自卫意识，爱护公物意识，环保意识，正义感等中学生所必要的意识和精神，从而达到避免犯法犯罪的目的。
3.学校，家庭和社会的教育要密切同步。道德教育，法律法规教育光靠学校的教师和有关科室力量是远远不够的，为此家庭和社会也要负起责任。因此学校采取一些有效措施，做好各项工作，同时利用班主任的作用联系好家长，加强对他们的宣传教育取得家长们的互相配合，让他们配合学校的工作，定期跟学校和自己的孩子进行交流，及时发现孩子身上存在的问题，并和学校一起及时给与救孩子指导和纠正。
医学类国家统一考试工作，是一项严肃、认真的执法考试工作，保密责任重大。受聘(委托)参加此项工作，有遵守国家保密法规，严守国家秘密的责任和义务。为此承诺如下：
接受保密教育，在执考等工作中服从保密工作指导，遵守国家医学考试中心《考试工作保密规定》，承担违反国家保密法规的责任。
承诺人(签字)：
年 月 日
保密承诺书二
一、 保密内容
作为上海迅量信息技术有限公司(以下简称“公司”)的职工，本人承诺对公司的下列资料及经营信息予以保密：
1. 在工作中接触的公司或客户提供的各种资料;
2. 在工作中知悉的公司或客户的各种商业秘密;
3. 公司与客户往来的各种文件;
4. 公司为客户制作或自用的各种计算机软件;
5. 公司各项业务的报价、各类业务项目的运作方式及流程;
6. 公司的客户清单;
7. 公司的财务资料、劳务人事资料(包括但不限于职工工资、个人信息、公司财务状况等);
8. 其他一旦为竞争者拥有可能造成公司损失的文件、资料及经营信息;
9. 其他一旦泄露可能造成公司利益受损的各种信息资料、事项。
二、 本人承诺
对于上述保密内容，本人保证在任职期间及离职后履行保密义务，并且承担以下保密责任：
1. 除用于公司经营活动目的外，决不复制公司的上述各种文件(包含电子文件)，或将带出公司;
2. 不将上述资料及信息应用于公司经营活动以外的任何目的;
3. 不向与公司有竞争关系的其他公司提供上述资料及经营信息;
4. 在与公司解除或终止劳动合同前，将本人所掌握的各种有形资料和软件全部移交给直属上司，并由直属上司签章确认。并及时移交本人在公司工作期间知悉或制作的所有资料文件(包括计算机硬盘、软盘)。
在合同期内，因违反上述约定，公司解除武装与本人的劳动合同的，本人无任何异议。因本人的违约行为给公司造成损失的，本人愿负现赔偿。
承诺人：
年 月 日
保密承诺书三
根据《中华人民共和国保守国家秘密法》和相关法律法规，本人作为保密要害部门、部位的负责人，了解有关保密法规制度，知悉应当承担的保密义务和法律责任，庄重承诺：
1、认真遵守国家保密法律、法规、规章和本单位的保密制度，履行保密义务，资源接受保密审查，对工作职责范围内的保密工作负有领导责任。
2、不提供虚假个人信息，不违规记录、存储、复制国家秘密信息，不违规留存国家秘密载体，不以任何方式泄露所接触和知悉的国家秘密。
3、结合本部门、部位的实际，制定具体的保密管理制度和措施，未经单位审查批准，不擅自发表涉及未公开工作的文章、著述。
4、与所属保密要害部门、部位涉密人员签订保密承诺书，建立岗位责任制，把保密责任落实到人。
5、有计划地组织本部门、部位工作人员进行保密教育、培训，增强所属工作人员保密意识，掌握必备的保密知识和技能。
6、对所属保密要害部门、部位涉密人员辞职、调动、因私出国(境)申请提出意见。
7、对所属保密要害部门、部位涉密人员执行保密制度、遵守保密纪律情况进行监督、考核。
8、定期对保密环境和涉密载体进行检查，及时消除泄密隐患。
9、自己或所属保密要害部门、部位涉密人员发生泄密事件时，积极采取补救措施并及时向所在机关、单位报告，决不隐瞒。发现他人违反保密规定、泄露国家秘密时，立即予以制止，并及时报告。
10、离岗时，自愿接受脱密期管理，签订保密承诺书。 违反上述承诺，自愿承担党纪、政纪责任和法律后果。 本《保密责任书》一式四份，签字方各执一份，存档一份，上报一份。自双方签字之日起生效。
主要负责人签字：
日期： 年 月 日
保密承诺书四
(适用于在岗人员)
我了解有关保密法规制度，知悉应当承担的保密义务和法律责任。本人庄重承诺：
一、认真遵守国家保密法律、法规和规章制度，履行保密义务;
二、不提供虚假个人信息，自愿接受保密审查; 三、不违规记录、存储、复制国家秘密信息，不违规留存国家秘密载体;
四、不以任何方式泄露所接触和知悉的国家秘密; 五、未经单位审查批准，不擅自发表涉及未公开工作内容的文章、著述;
六、离岗时，自愿接受脱密期管理，签订保密承诺书。 违反上述承诺，自愿承担党纪、政纪责任和法律后果。
承诺人签名：
年 月 日
保密承诺书五
(适用于离岗人员)
我了解有关保密法规制度，知悉应当承担的保密义务和法律责任。本人庄重承诺：
一、认真遵守国家保密法律、法规和规章制度，履行保密义务;
二、不以任何方式泄露所接触和知悉的国家秘密;
三、已全部清退不应由个人持有的各类国家秘密载体;
四、未经原单位审查批准，不擅自发表涉及原单位未公开工作内容的文章、著述;
五、自愿接受脱密期管理，自 年 月 日至 年 月 日服从有关部门的保密监管。
违反上述承诺，自愿承担党纪、政纪责任和法律后果。
承诺人签名：
关键词：幼师生；法规教育；问题；成因；路径选择
中图分类号：G64 文献标志码：A 文章编号：1673-291X（2011）13-0273-02
《国家中长期教育改革和发展规划纲要》提出积极发展学前教育，2010年11月国务院常务会议提出要完善幼教法律法规。学前教育迎来了难得的历史发展机遇，幼师生作为幼儿教师的主要来源和中坚力量，其法律素养高低直接关系到规划纲要目标的实施和幼教事业的健康发展。而当前幼师生的法制教育问题日益突出，致使许多幼师生从法律素养上难以适应社会的发展以及学前教育的未来之需，本文着重探究这些问题产生的原因，进而提出解决问题的路径。
一、幼师生法规教育问题的原因探析
1.幼教法规教育定位存在偏差。《幼儿教育法规》课是学前教育专业学生的专业基础课程，学校大多对幼师生法规教育仅从课程的视角来看待，忽视法规教育的德育功能，轻视法规学习的政治教育功能，淡化法律能力和法制精神的培养。同时，在教学实践中，设有幼教专业的师范院校和高职高专的《幼儿教育法规》课从属于德育教育，丧失了自身独立的地位，降低了法规课的层次，按照道德教育的思路推行法规教育课，往往难以达到法规教育的实效，由此使法规课被高高举起、又轻轻放下。授课教师一般也是由政治课教师担任，不少的法律教师为半路出家，结果法规教育工作很难富有成效的开展。更有甚者，许多三年制的幼师学校和高职高专的幼教专业没有开设《幼儿教育法规》课，或将其由必修课降格为选修课，大多数学生只能在德育教育中零零星星的学习法规知识，很难内化为自己的知识，更不可能外化为自己的行为。
2.幼教法规的内容和教育考核方式滞后。学校衡量幼师生法律素质高低往往看其掌握的幼教法规知识的多寡，把法规教育看做法律专业的文化教育，《幼儿教育法规》课程侧重于法律术语和概念的释义，法律规则和条文的罗列，教育法律关系主体权利和义务的剖析，至于幼教法规背后的精神和价值取向及学生应如何形成法制观念却很少提及，另外，教材内容安排上重惩罚轻奖励、重实体法轻程序法、重义务轻权利、重法理轻行为等 [1]，势必降低幼师生对法规的认同感。同时，传统的法规教育方式偏重于课堂教育，采取道德说教法进行知识灌输，采用大课堂教学或集中讲座形式更难做到因材施教和对学生个体行为的指导，在这种简单粗糙的环境下，学生主人翁意识、参与课堂机会、学习兴趣激发、教与学的互动等往往被边缘化，于是上课为考勤、回答问题凭感觉、作业常抄袭、考试靠划题、考完全忘记，当自己遭遇实际法律问题时则无所适从。
3.幼教法规的教育与法规的实施存在背离。当代的中国社会，法律正在渗透着经济生活的每个细胞，如今的幼师生也受到了经济社会的洗礼和法律的熏陶，关注法律语境的多了，至少可以经常听见“申诉”、“”、“侵犯受教育权”等话题。而她们通过各种途径获知，许多违规幼儿园得不到查处，幼儿教师体罚幼儿的行为得不到纠正，克扣、压低幼儿教师的工资待遇行为处于法律视野之外，幼儿伤害事故因幼儿及其监护人举证困难而得不到赔偿，在校学生权利受侵害因事实上的法律地位不平等而不敢诉诸法律，加之，司法实践中出现“法律斗不过关系”、“法律面前人人难以平等”、“上诉不如上访，上访不如上网”等异化现象，使法律的神圣与权威受到严峻的挑战，消解了法律的强大力量和冷落了学生对法律的敬畏之心，抑制了课堂上学生学习法规的积极性、主动性、创造性。
4.幼教法规教育亲和力的缺失。法规教育仅注重法律知识的传授、教学方式单调、手段单一。课堂教学仅注重法规知识的传授，缺少法制精神的培养；教学方式单一，理论的说教远离鲜活的幼教实际。法规教育侧重于要求学生掌握一些与幼教相关的法律条文，诸如幼儿园、学生、幼儿等教育法律关系主体的权利和义务，大多数学生只知其然，不知其所以然，对老师讲授的案例总认为“发生在别人身上的是故事”，不去想“发生在自己身上的是事故”，始终以一个旁观者的身份对一个个生动、活泼的、发人深省的案例无动于衷，自信自己以后不会做违法违规之事，更不愿想假如自己的权利受到侵犯该怎么办？许多学生在自己的合法权益受到侵害时，不能积极主动地利用法律武器维护自己的正当权益，而是以消极的态度对待法律，甚至会放弃法律武器 [2]。
二、幼师生法规教育问题的解决路径
1.着力提升幼教法规教育的地位。法规教育定位于树立人生观和价值观的德育教育，法规教育等同于德育教育的认识及定位是不大合理的，以思想道德教育的套路来开展法规教育课，难以达到法规教育的教育性，还将致使法规教育遭受埋没。虽然法规教育与道德教育同属于社会价值教育范畴，而道德教育侧重于净化学生的内心世界，使其思想和行为合乎真善美的标准，法规教育侧重于规范学生的外在行为，使其行为合乎法规教育政策的要求 [3] 。随着中国学前教育逐步走上法制化、制度化轨道，法制手段将越来越广深度地涉足幼教领域的各个方面，幼师生如果缺少法律知识和法律素养，必将难以胜任对幼儿的教育教学工作，加大自己幼教职业的风险。因此，教育行政部门要提升幼教法规课程的地位，并切实监督学校的实施，学校（不管是三年制还是五年一贯制）着力将幼教法规作为一门重要学科纳入教学计划和教学大纲，编制材，落实学习课时。
2.加快更新幼教法规内容。中国目前学前教育的专门法规《幼儿园管理条例》、《幼儿园工作规程》相对于义务教育、高等教育、职业教育等全国性法律而言，学前教育立法层次偏低，制定时间久远，又有许多疏漏，不能很好地规范学前教育中新关系、化解新矛盾。而且，涉及学前教育的法律法规，大多只是散见于宪法、教育法、未成年人保护法、教师法等法律的个别条款中，规定较为笼统，不具有可操作性，所以，加快学前教育的立法是时代所需，考虑到立法需要一个漫长的准备和调研过程，政府可先行出台应急性的学前教育法规政策，比如将学前教育经费列入各级政府财政预算，新增教育经费向学前教育倾斜，执行情况列入官员考核范围，明确中国学前教育法律地位，理顺管理体制和投入体制，划清政府责任，建立健康的学前教育管理秩序，时机成熟就上升到法律层面，这样，对幼师生的法制教育就实现了由“找米下锅”到“有米之炊”的转变。
3.合力净化法规教育环境。首先，学校要营造和谐的校园法制环境。学校领导、管理人员、教师率先垂范，学法、知法、守法、护法，身教胜过言传；学校的各项规章制度、各种活动安排都要有法可依、有章可循，尤其是关系到幼师生切身利益的事件，如助学金的发放、奖学金的评比、班级考核量化、评优评先、干部的选拔任用、学生违纪的处罚、突发事件的处理等，摒弃主观臆断、官僚作风，通过建立和落实校务公开、学代会制度、学生申诉和听证制度，使学生有合适的意见表达渠道，有机会参加到学校的法制化建设中，使他们在校期间养成良好的守法守纪的习惯，为走上岗位后依法执教奠定基础。其次，营造良好的社会（尤其是幼儿园）法制教育环境。社会中的不良现象极易对学生产生不良影响，党政官员要秉公办事、依法行政、减少职务犯罪，同时加大对其他公民和组织的法律教育。幼儿园是幼师生的未来就业场所，其法制环境如何直接关系到她们学法的积极性，中国目前大多数幼儿园都是私立园，管理方式上往往园长一人说了算，幼儿教师的带薪休假权、进修培训权、按时获得工资报酬待遇权等常常受到侵犯，工作时间远超过八小时，超时工作、加班没有补偿，很低的工资经常被扣，班上幼儿出了事故都要由老师赔偿等等，教育主管部门、劳动保障部门等要加强对幼儿园的管理和监督，对幼儿园的违法违规行为要联合公安司法机关及时纠正和查处，同时，注意自身不要侵犯幼儿园和教师的合法权利。
4.深入探究法规教学策略。要使幼师生法规教育体现科学性和富有实效性，教育必须贴近生活、贴近学生、贴近实际。第一，丰富教学方法，增强法规教育的趣味性。采用理论教学与实践教学相结合，讲解式和启发式相结合，法理和案例相结合，变学生由简单的教育对象为教育的参与者、组织者，变抽象深奥的法理为通俗易懂、生动活泼的事例。选取幼儿园案例和幼师生身边的案例，或以文字表述，或以图片显现，或以视频观看，以角色扮演、模拟案件多样的形式以案说法、以案解法、法案结合，找到与她们思想相通的契合点，引起她们的共鸣。第二，注重情感交流，增强法规教育的人文性。幼师生的学习自觉性、主动性相对较差，需要老师经常深入学生中去，真心实意地关心、爱护学生，及时把握其思想动态，特别是遇到与法规有关的困惑，开展心理咨询辅导，帮助其通过合法途径主张权利，使学生切实感到学法的好处。第三，深入社会实践，增强法规教育的使命感。老师可以开辟第二课堂教学，组织参观监狱、劳教所，旁听有关刑事、民事、经济、行政案件的审判活动，让学生在面对面的亲身体验和事实分析中自觉接受知识感染、价值同化，以此潜移默化地影响学生形成对法律的自我态度等。组织学生到幼儿园见习或实习，了解幼儿一日生活，观摩指导教师授课，然后自己尝试给幼儿上课、组织游戏等，检验她们对幼儿园、幼儿教师、幼儿的权利与义务等法规知识的掌握程度。
新形势下，学前教育已成为各类教育中最薄弱的一环，作为未来幼儿教师的幼师生正处于生理、心理急剧成长，属于“阳春三月”、“杂草丛生”的危险时期，也是求知欲最强的时期，极易受到社会上不良风气的影响，她们的思想阵地健康的思想不去占领，庸俗的腐朽的思想就会占领，因此，作为构建幼师生回应现代社会法律素养的法规教育只能加强不能削弱，唯有如此，幼师生的法制教育突出问题方能尽快解决。
参考文献：
[1]郑文姬.高校法制教育的改革探析[J].前沿，2009，(7)：82.
